雄鷹網(wǎng)校獨(dú)家：2014年一級(jí)建造師備考資料精選 
1Z301000 建設(shè)工程基本法律知識(shí)
1Z301020 建設(shè)工程法人制度
主要內(nèi)容
本節(jié)包括3項(xiàng)內(nèi)容
1Z301021 法人應(yīng)具備的條件
1Z301022 法人在建設(shè)工程中的地位和作用
1Z301023 企業(yè)法人與項(xiàng)目經(jīng)理部的法律關(guān)系
1Z301021 法人應(yīng)具備的條件
《民法通則》規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
一、法人應(yīng)當(dāng)具備的條件
1.依法成立。
2.有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。
3.有自己的名稱(chēng)、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。
4.能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
二、法人的分類(lèi)
法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類(lèi)。
非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團(tuán)法人。 如：政府機(jī)關(guān)、學(xué)校、協(xié)會(huì)
企業(yè)法人分立、合并，其權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。
有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)的機(jī)關(guān)從成立之日起，具有法人資格。
1Z301022 法人在建設(shè)工程中的地位和作用
一、法人在建設(shè)工程中的地位
在建設(shè)工程中，大多數(shù)建設(shè)活動(dòng)主體都是法人。施工單位、勘察設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位都是具有法人資格的組織。建設(shè)單位一般也應(yīng)當(dāng)具有法人資格。
二、法人在建設(shè)工程中的作用
1Z301023 企業(yè)法人與項(xiàng)目經(jīng)理部的法律關(guān)系
一、項(xiàng)目經(jīng)理部的概念和設(shè)立
項(xiàng)目經(jīng)理部不具備法人資格，而是施工企業(yè)根據(jù)建設(shè)工程施工項(xiàng)目而組建的非常設(shè)的下屬機(jī)構(gòu)。項(xiàng)目經(jīng)理根據(jù)企業(yè)法人的授權(quán)，組織和領(lǐng)導(dǎo)本項(xiàng)目經(jīng)理部的全面工作。
二、項(xiàng)目經(jīng)理是企業(yè)法人授權(quán)在建設(shè)工程施工項(xiàng)目上的管理者
施工企業(yè)的項(xiàng)目經(jīng)理，是受企業(yè)法人的委派，對(duì)建設(shè)工程施工項(xiàng)目全面負(fù)責(zé)的項(xiàng)目管理者，是一種施工企業(yè)內(nèi)部的崗位職務(wù)。
三、項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔(dān)
項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果將由企業(yè)法人承擔(dān)。例如：項(xiàng)目經(jīng)理部沒(méi)有按照合同約定完成施工任務(wù)，則應(yīng)由施工企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任;項(xiàng)目經(jīng)理簽字的材料款;如果不按時(shí)支付，材料供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)以施工企業(yè)為被告提起訴訟。
1Z301030 建設(shè)工程代理制度
主要內(nèi)容
本節(jié)包括3項(xiàng)內(nèi)容
1Z301031 代理的法律特征和主要種類(lèi)
1Z301032 建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止
1Z301033 代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任
1Z301031 代理的法律特征和主要種類(lèi)
《民法通則》規(guī)定，公民、法人可以通過(guò)代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。
代理涉及三方當(dāng)事人，即被代理人、代理人和代理關(guān)系所涉及的第三人。
一、代理具有如下的法律特征：
(一)代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為
代理人實(shí)施代理行為時(shí)有獨(dú)立進(jìn)行意思表示的權(quán)利
(二)代理人應(yīng)該以被代理人的名義實(shí)施代理行為
(三)代理行為必須是具有法律意義的行為
(四)代理行為的法律后果歸屬于被代理人
二、代理的主要種類(lèi)
代理包括委托代理、法定代理和指定代理。
(一)委托代理
委托代理按照被代理人的委托行使代理權(quán)。
(二)法定代理
法定代理是指根據(jù)法律的規(guī)定而發(fā)生的代理。例如，《民法通則》規(guī)定，無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。
(三)指定代理
指定代理是根據(jù)人民法院或有關(guān)單位的指定而發(fā)生的代理，常發(fā)生在訴訟中。例如，《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國(guó)民事訴訟法)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第67條規(guī)定，在訴訟中，無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。事先沒(méi)有確定監(jiān)護(hù)人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由人民法院在他們之間指定訴訟中的法定代理人。
1Z301032 建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止
—、建設(shè)工程代理行為的設(shè)立
(一)不得委托代理的建設(shè)工程活動(dòng)
建設(shè)工程的承包活動(dòng)不得委托代理。
(二)須取得法定資格方可從事的建設(shè)工程代理行為
建設(shè)工程代理行為必須由具有法定資格的組織方可實(shí)施。
二、建設(shè)工程代理行為的終止
《民法通則》規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止：(1)代理期間屆滿(mǎn)或者代理事務(wù)完成;
(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;
(3)代理人死亡;
(4)代理人喪失民事行為能力;
(5)作為被代理人或者代理人的法人終止。
建設(shè)工程代理行為的終止，主要是第(1)、(2)、(5)三種情況。
1Z301033代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任
—、代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施代理行為
《民法通則》規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。
二、轉(zhuǎn)托他人代理應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意
《民法通則》規(guī)定，委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒(méi)有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。
三、無(wú)權(quán)代理與表見(jiàn)代理
《民法通則》規(guī)定，沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。
表見(jiàn)代理是指行為人雖無(wú)權(quán)代理，但由于行為人的某些行為，造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象，而與善意第三人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為�！逗贤ā芬�(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。
表見(jiàn)代理除需符合代理的一般條件外，還需具備以下特別構(gòu)成要件：(1)須存在足以使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由。(2)須本人存在過(guò)失。
(3)須相對(duì)人為善意。
四、不當(dāng)或違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任
(一)委托書(shū)授權(quán)不明應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任
委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
(二)損害被代理人利益應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任
代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
(三)第三人故意行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任
第三人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。
(四)違法代理行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任
代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
【案例】——表見(jiàn)代理(略)
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直播 3小時(shí)/科
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