新《民事訴訟法》于2013年1月1日開始正式施行,較舊《民事訴訟法》,新法變化較多較大。本年度的建造法律法規(guī)的教材勢必會按照新法作出修訂。當然,建造師法律法規(guī)不會涉及到《民事訴訟法》的所有方面,現(xiàn)在,我們結合建造師法律法規(guī)考試的范圍和新法內(nèi)容,將教材可能變動和增加的地方進行預測。
一、民事訴訟的管轄
新《民事訴訟法》在協(xié)議管轄處做了修改:
合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 ——舊法25條 |
合同或者其他財產(chǎn)權益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 ——新法34條 |
新舊《民事訴訟法》最大變化在于協(xié)議管轄的案件范圍和可選擇的法院范圍。
1、舊法規(guī)定當事人僅能就合同糾紛選擇管轄法院,但是新法表述意思除合同糾紛外,其他財產(chǎn)糾紛的當事人也可以選擇管轄法院。
2、舊法規(guī)定協(xié)議管轄中可以選擇的法院有且僅有五個,即被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地,但是,新法的規(guī)定增加協(xié)議管轄可選擇法院的靈活性,除上述五個法院外,其他與案件爭議有實際聯(lián)系的法院也可以進入?yún)f(xié)議選擇管轄法院之內(nèi)。
新舊《民事訴訟法》在協(xié)議管轄的條件上并未變化,即只能采用書面形式、不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
二、民事訴訟當事人和代理人的規(guī)定
在當事人和代理人的規(guī)定上,新法也有修改,當然和我們建造師法律法規(guī)考試相關的一個變化就是民事訴訟代理人的范圍。
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當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。 下列人員可以被委托為訴訟代理人: (一)律師、基層法律服務工作者; (二)當事人的近親屬或者工作人員; (三)當事人所在社區(qū)、單位以及有關社會團體推薦的公民。 |
三、民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應用
新《民事訴訟法》在證據(jù)種類、保全和應用三大塊內(nèi)容中都對舊法做了較大修改。
(一)證據(jù)的種類(新法有變化)
證據(jù)有下列幾種: (一)書證; (二)物證; (三)視聽資料; (四)證人證言; (五)當事人的陳述; (六)鑒定結論; (七)勘驗筆錄。
以上證據(jù)必須查證屬實,才能作為認定事實的根據(jù)。 |
-證據(jù)包括: (一)當事人的陳述; (二)書證; (三)物證; (四)視聽資料; (五)電子數(shù)據(jù); (六)證人證言; (七)鑒定意見; (八)勘驗筆錄。 證據(jù)必須查證屬實,才能作為認定事實的根據(jù)。 ——新法63條 |
電子數(shù)據(jù)是新《民事訴訟法》新增的證據(jù)種類,大家記得如果多選題讓大家選擇“以下哪些屬于民事訴訟的證據(jù)種類”時,記得一定要選擇“電子數(shù)據(jù)”。
此外,新法對證據(jù)種類中的證人證言和鑒定意見的內(nèi)容都做了修改。
1、證人證言(新法72、73條變化較大)
凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。 不能正確表達 ——舊法第70條 |
凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。 不能正確表達意思的人,不能作證。 |
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經(jīng)人民法院通知,證人應當出庭作證。有下列情形之一的,經(jīng)人民法院許可,可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證: (一)因健康原因不能出庭的; (二)因路途遙遠,交通不便不能出庭的; (三)因自然災害等不可抗力不能出庭的; (四)其他有正當理由不能出庭的。 (新法73條) |
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證人因履行出庭作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失,由敗訴一方當事人負擔。當事人申請證人作證的,由該當事人先行墊付;當事人沒有申請,人民法院通知證人作證的,由人民法院先行墊付。(新法74條) |
關于證人證言的規(guī)定,新法的變化之處在于:
第一,將不能作證的證人的限定進行了修改,即“意思”改為“意志”。
第二,將證人有困難不能出庭作證的情形進行了明確的限定,且規(guī)定了不能出庭作證的證人證言可以采取的形式。
第三,增加了保障證人出庭作證的規(guī)定,鼓勵和保障證人出題作證,使證人出庭作證落到實處。
——舊法P72
|
當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的,由雙方當事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人;協(xié)商不成的,由人民法院指定。 當事人未申請鑒定,人民法院對專門性問題認為需要鑒定的,應當委托具備資格的鑒定人進行鑒定。(新法76條) |
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鑒定人有權了解進行鑒定所需要的案件材料,必要時可以詢問當事人、證人。 鑒定人應當提出書面鑒定意見,在鑒定書上簽名或者蓋章。(新法77條) |
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當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的,鑒定人應當出庭作證。經(jīng)人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù);支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。(新法78條) |
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當事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭,就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。(新法79條) |
關于鑒定意見的規(guī)定,新法的變化之處在于:
第一,證據(jù)種類的名稱變化,即過去叫“鑒定結論”,現(xiàn)在叫“鑒定意見”。
第二,鑒定啟動方式發(fā)生變化,過去在是否鑒定的問題上,法院較主動,現(xiàn)在,在是否鑒定問題上,先由當事人申請,否則,當事人不申請,法院認為需要鑒定的,才裁定進行鑒定。
第三,在鑒定機構的選擇上,法律規(guī)定先協(xié)商,后指定,即先由雙方當事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人,協(xié)商不成的,由人民法院指定。
第四,在鑒定人是需要出庭的問題,新法進行了修改,只有在“當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的”鑒定人才應當出庭作證。同時新法規(guī)定了,鑒定人應當出庭作證而不出庭作證的后果。
第五,新法增加“當事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭,就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見”。具備專門知識的人可能不屬于鑒定機構或鑒定人,但是也可以作為鑒定人,就案件的專門性問題作出鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。
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