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　　三、名詞解釋

　　26.【題干】涉外民事法律關(guān)系

　　【答案】涉外民事關(guān)系是指在民事關(guān)系的主體、客體和權(quán)利義務(wù)據(jù)以發(fā)生的法律事實(shí)等因素中至少有一個(gè)含有外國(guó)因素的民事關(guān)系。

　　27.【題干】識(shí)別

　　【答案】識(shí)別或定性是指依據(jù)一定的法律觀點(diǎn)或法律概念，對(duì)有關(guān)事實(shí)的性質(zhì)作出“定性”或“分類”，把它歸入特定的法律范疇，從而確定應(yīng)援引哪一沖突規(guī)范的法律認(rèn)識(shí)過(guò)程。它包括密切相關(guān)的兩個(gè)方面：一是依據(jù)一定的法律正確地解釋某一法律概念;一是依據(jù)該法律概念正確地判定特定事實(shí)的法律性質(zhì)。

　　28.【題干】平行訴訟

　　【答案】平行訴訟是指相同的當(dāng)事人基于同一訴訟請(qǐng)求或案件事實(shí)，先后或同時(shí)向兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)家的法院起訴，而兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家法院都進(jìn)行受理的情形。

　　29.【題干】特征性履行

　　【答案】特征性履行學(xué)說(shuō)，是指在當(dāng)事人未選擇合同準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，適用與合同特征性債務(wù)履行人具有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。

　　四、簡(jiǎn)答題

　　30.【題干】連接點(diǎn)的法律意義。

　　【答案】(1)從形式上看，連結(jié)點(diǎn)是沖突規(guī)范中將范圍中所指法律關(guān)系與某一法律聯(lián)系起來(lái)的一種紐帶或媒介。所以，每一條沖突規(guī)范中都必須至少有一個(gè)連結(jié)點(diǎn)，這樣沖突規(guī)范才能發(fā)揮其特有的指定準(zhǔn)據(jù)法的作用。

　　(2)從實(shí)質(zhì)上看，這種紐帶或媒介又反映了該法律關(guān)系與某一法律之間存在著內(nèi)在的、實(shí)質(zhì)的或合理的聯(lián)系或隸屬關(guān)系。

　　31.【題干】我國(guó)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律適用規(guī)定。

　　【答案】(1)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國(guó)籍國(guó)法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。

　　(2)當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律;沒(méi)有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律。

　　32.【題干】仲裁協(xié)議的法律效力。

　　【答案】(1)對(duì)雙方當(dāng)事人具有嚴(yán)格的約束力，不得再向法院提起訴訟。

　　(2)具有排除有關(guān)國(guó)家法院的管轄權(quán)的效力。

　　(3)是有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)行使仲裁管轄權(quán)的依據(jù)。

　　(4)是強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決的依據(jù)。

　　33.【題干】承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決的一般條件。

　　【答案】(1)請(qǐng)求承認(rèn)與執(zhí)行的必須是民事判決;

　　(2)原判決國(guó)法院必須具有合法的管轄權(quán);

　　(3)外國(guó)法院判決已經(jīng)生效或具有執(zhí)行力;

　　(4)外國(guó)法院進(jìn)行的訴訟程序是公正的;

　　(5)外國(guó)法院的判決必須是合法取得的;

　　(6)不存在“訴訟競(jìng)合”;

　　(7)承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)判決不違背內(nèi)國(guó)公共秩序。

　　五、論述題

　　34.【題干】論述中國(guó)關(guān)于公共秩序保留的規(guī)定。

　　【答案】公共秩序制度作為維護(hù)內(nèi)國(guó)公共秩序，限制外國(guó)法適用的工具，在中國(guó)立法中也得到了肯定。我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第5條規(guī)定：“外國(guó)法律的適用將損害中華人民共和國(guó)社會(huì)公共利益的，適用中華人民共和國(guó)法律�！�

　　首先，我國(guó)立法把公共秩序表述為“社會(huì)公共利益”。

　　其次，就立法模式而言，我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第5條的規(guī)定是采用直接限制外國(guó)法適用的立法方式。

　　人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定：

　　(一)涉及勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)的;

　　(二)涉及食品或公共衛(wèi)生安全的;

　　(三)涉及環(huán)境安全的;

　　(四)涉及外匯管制等金融安全的;

　　(五)涉及反壟斷、反傾銷的;

　　(六)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為強(qiáng)制性規(guī)定的其他情形。

　　再次，運(yùn)用公共秩序排除應(yīng)適用的外國(guó)法后，最終須適用中國(guó)法。最后，此種例外情況就是指外國(guó)法的適用結(jié)果會(huì)違背中國(guó)的公共秩序。

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