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　　附：新《公司法》修訂的主要內(nèi)容

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　第72條　有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

　　公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　非常有創(chuàng)造力的一條規(guī)定。實踐中要特別注意公司章程中的規(guī)定。

　　認繳新增資本

　　第35條：有限責任公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

　　股份公司：

　　(1)上市公司公開發(fā)行新股、非公開發(fā)行新股：需要符合經(jīng)國務(wù)院批準的中國證

　　監(jiān)會的規(guī)定。證監(jiān)會于2006年5月8日頒布《上市公司證券發(fā)行管理辦法》。

　　(2)非上市公司公開發(fā)行新股：需要符合經(jīng)國務(wù)院批準的中國證監(jiān)會規(guī)定的條件。

　　證監(jiān)會尚未頒布具體辦法。

　　(3)非上市公司非公開發(fā)行：符合公司法、證券法的規(guī)定即可，證監(jiān)會不需要也

　　無權(quán)頒布限制性規(guī)定。

　　法定代表人的確定

　　第13條公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任。

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　第72條　有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

　　公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　非常有創(chuàng)造力的一條規(guī)定。實踐中要特別注意公司章程中的規(guī)定。

　　對外投資和擔保

　　第16條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

　　公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

　　前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

　　取消公司對外投資的限制，限制大股東通過擔保轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)

　　原《公司法》規(guī)定了公司對外投資不得超過凈資產(chǎn)的一定比例，實踐中很難操作。公司對外投資屬于公司的經(jīng)營自主權(quán)，因此，這次修改明確規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人(第15條)。

　　針對目前一些公司的大股東或者實際控制人通過提供擔保轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)的現(xiàn)象，還進一步要求：公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，并且該股東或者受實際控制人支配的股東不得參加該擔保事項的表決(第16條)。

　　確立了公司人格否認制度

　　增加規(guī)定：公司股東不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益;公司股東濫用公司獨立法人地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任(第20條)。

　　增加了對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制

　　公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

　　前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。(第16條)

　　公司的控制股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益;違反規(guī)定進行關(guān)聯(lián)交易，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。(第21條)這一規(guī)定確立了規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的法律基礎(chǔ)和原則，具體操作辦法可以根據(jù)實踐的需要，由行政法規(guī)、司法解釋進一步加以明確。

　　上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該事項行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán);出席會議的無關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項提交股東大會審議(第125條)。

　　上市公司的關(guān)聯(lián)交易規(guī)制更為嚴格。見：中國證監(jiān)會《上市公司章程指引(2006年修訂)》

　　降低公司設(shè)立門檻，使設(shè)立公司更加簡便，鼓勵投資創(chuàng)業(yè)

　　有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。(第26條)

　　有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。(第26條)

　　一人有限責任公司的注冊資本的最低限額為人民幣十萬元。

　　加強對股東的保護

　　股東享有充分的權(quán)利

　　新《公司法》直接賦予公司股東權(quán)利，以維護股東作為公司投資人的權(quán)利。對于上市公司中小股東而言，賦予其這些權(quán)利是促進證券及資本市場健康發(fā)展的基礎(chǔ)。

　　知情權(quán)

　　有限公司(案例：小股東要求查閱公司會計帳薄案)

　　股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。(第34條)

　　股份公司：

　　第97條規(guī)定，股份有限公司應(yīng)當將公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄、財務(wù)會計報告置備于本公司，以備查閱。

　　第98條規(guī)定，股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告。

　　第146條規(guī)定，上市公司有義務(wù)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開其財務(wù)狀況、經(jīng)營情況及重大訴訟，在每會計年度內(nèi)半年公布一次財務(wù)會計報告。

　　異議股東股份收買請求權(quán)

　　第143條規(guī)定，股東因?qū)�股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，可以要求公司收購其股份。公司合并、分立須經(jīng)股東大會決議，同意合并或分立的決議總是按照持多數(shù)表決權(quán)的股東的意志作出的，中小股東對此無法改變，但此種決議并不一定符合中小股東的利益，或者中小股東對公司合并或分立并不存在良好的預(yù)期，對公司的未來發(fā)展沒有信心。如果要求中小股東必須按照決議行事，顯然使中小股東處于十分不利的地位。新《公司法》賦予異議股東股份收買請求權(quán)實際上是一項雙贏的措施：一方面對異議股東而言，其利益得到維護，另一方面對持贊成意見的股東而言，其更容易推進公司合并或分立。

　　公司解散請求權(quán)

　　第183條規(guī)定：“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司�！�

　　新《公司法》的這條規(guī)定，為解決公司僵局提供了有效的途徑。公司經(jīng)營管理發(fā)生困難的原因是多方面的，是否能夠改變這種情形，控股股東與中小股東對公司的前景存在不同的預(yù)期和期待，由此導(dǎo)致控股股東與中小股東對是否使公司存續(xù)持不同態(tài)度。如股東之間不能形成一致意見，必然導(dǎo)致經(jīng)營管理不穩(wěn)定，公司發(fā)展前景更不確定，股東利益將受到進一步的損害。因此，賦予中小股東解散公司的請求權(quán)是對中小股東利益實實在在的保護。但是，中小股東行使此項權(quán)利應(yīng)滿足以下條件：一是公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失。此項說明須是公司經(jīng)營管理方面發(fā)生的嚴重困難，但何謂“嚴重困難”?如何界定“困難”的程度?這些新《公司法》未作出明確規(guī)定，有待于最高人民法院作出司法解釋;二是公司的嚴重困難通過其他途徑不能解決，新《公司法》也未明確何謂“其他途徑”;三是行使此項權(quán)利的人應(yīng)是持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東;四是符合條件的股東應(yīng)向人民法院提出解散公司的請求。從以上分析中可以看出，新《公司法》規(guī)定的公司解散請求權(quán)，其操作性尚須最高人民法院以司法解釋的形式予以完善，但此條的規(guī)定給中小股東維護其權(quán)利提供了強有力的法律依據(jù)。

　　(2)決議撤銷之訴：針對股東大會召集、召開的程序以及表決程序存在的瑕疵，或者決議內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)但違反公司章程而對決議提起的訴訟，提起訴訟的目的是請求法院撤銷該決議。新《公司法》第22條第二款規(guī)定，股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。需要指出的是，新《公司法》的本款規(guī)定，其六十日的期間屬于除斥期間，不適用中止、中斷或延長的規(guī)定，如超過六十日，股東即喪失此項訴權(quán)。

　　(3)損害賠償之訴：針對董事、高級管理人員違背股東個人意愿，損害了該股東財產(chǎn)權(quán)益而對侵害人提起的訴訟，其目的是請求獲得賠償或返還財產(chǎn)。新《公司法》第153條規(guī)定，董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。

　　(4)請求解散公司之訴：針對公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東遭受更大損失，公司陷于僵局時而對公司提起的訴訟，其目的是請求解散公司。新《公司法》第183條規(guī)定，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

　　(5)查閱權(quán)請求之訴：針對公司拒絕提供查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、公司財務(wù)會計報告等而對公司提起的訴訟，提起訴訟的目的是請求法院判令公司提供上述資料的查閱�！豆�司法》第98條即賦予股東上述查閱權(quán)。

　　股東代表訴訟制度

　　股東代表訴訟，指董事、監(jiān)事、高級管理人員或他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟�！豆�司法》第152條規(guī)定了股東代表訴訟制度(又稱股東派生訴訟制度)。

　　股東代表訴訟的特點：

　　(1)董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，這是股東代表訴訟的前提條件。

　　(2)訴訟主體中，原告為股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或合計持有公司百分之一以上股份的股東，被告為公司的董事、監(jiān)事或高級管理人員、他人。

　　這次修改還在其他一些方面有所創(chuàng)新和發(fā)展

　　注重維護公司職工的合法權(quán)益：明確規(guī)定工會代表職工就職工的工資、福利、保險和勞動安全衛(wèi)生等事項，與公司依法簽訂集體合同，增強職工的集體談判能力(第18條);并將公司解散時應(yīng)當發(fā)給職工的法定補償金，同職工工資、社會保險費用一起，列入優(yōu)先清償順序(第187條)

　　明確股份有限公司可以采取募集方式設(shè)立，可以向社會公眾公開募集，或者向特定對象募集而設(shè)立公司(第78條)，原則上承認了以私募形式設(shè)立股份有限公司。

　　明確規(guī)定上市公司設(shè)立獨立董事制度(第123條);

　　首次在法律中明確規(guī)定，上市公司設(shè)立董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管及公司股權(quán)管理，辦理信息披露等事宜(第125條);

　　進一步了公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)。明確規(guī)定這些人員對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，并規(guī)定不得挪用公司資金、不得私立賬戶存儲公司資金、不得與公司進行交易、不得接受交易傭金、不得與公司開展業(yè)務(wù)競爭等具體義務(wù)(第148條、第149條)等。

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