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第六章公司治理

第二節(jié)投資者和董事會(huì)在公司治理中的作用

　　所有權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　(一)公司治理應(yīng)當(dāng)保護(hù)和促進(jìn)股東權(quán)利行使

　　(二)公司治理應(yīng)當(dāng)保證所有股東得到公平待遇

　　【所屬章節(jié)】：

　　本知識(shí)點(diǎn)屬于《公司戰(zhàn)略與風(fēng)險(xiǎn)管理》科目第六章公司治理第二節(jié)投資者和董事會(huì)在公司治理中的作用的內(nèi)容。

　　【知識(shí)點(diǎn)】：所有權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理

　　(一)公司治理應(yīng)當(dāng)保護(hù)和促進(jìn)股東權(quán)利行使

　　1.股東的基本權(quán)利。

　　包括：

　　(1)安全登記所有權(quán)的方法;

　　(2)轉(zhuǎn)讓和交易股票;

　　(3)及時(shí)、定期地從公司得到相關(guān)和真實(shí)的信息資料;

　　(4)參加股東大會(huì)和參與投票表決;

　　(5)選舉和撤換董事會(huì)成員;

　　(6)分享企業(yè)利潤(rùn)。

　　2.股東應(yīng)該具有參與權(quán)、充分告知權(quán)、有關(guān)企業(yè)重大變更的決策權(quán)。

　　這些重大變更包括：

　　(1)修改法規(guī)、公司章程、其他類(lèi)似的公司管理文件;

　　(2)授權(quán)增發(fā)股份;

　　(3)特別交易，包括轉(zhuǎn)讓全部或大部分資產(chǎn)、而這將造成公司被出售的結(jié)果。

　　3.股東應(yīng)具備有效的參與機(jī)會(huì)、能夠在股東大會(huì)上投票、應(yīng)當(dāng)被告知投票規(guī)則，包括：投票程序，這將決定股東大會(huì)的正常舉行。

　　(1)股東應(yīng)當(dāng)及時(shí)收到關(guān)于股東大會(huì)舉行的日期、地點(diǎn)、議程等充分的信息，也包括關(guān)于會(huì)議決定的事項(xiàng)的充分及時(shí)的信息。

　　(2)股東應(yīng)當(dāng)有機(jī)會(huì)對(duì)董事會(huì)提出問(wèn)題，包括對(duì)于年度審計(jì)報(bào)告、在股東大會(huì)議程中增加項(xiàng)目、對(duì)提議的決議案、對(duì)于適當(dāng)?shù)南拗茥l件等問(wèn)題。

　　(3)在公司治理決策的關(guān)鍵點(diǎn)上，例如選舉和任命董事會(huì)成員，有效的股東參與應(yīng)該被推進(jìn)。在董事會(huì)成員和關(guān)鍵經(jīng)理人員的薪酬政策上，股東應(yīng)該能夠使得他們的觀點(diǎn)被大家知道。對(duì)董事會(huì)成員和員工的報(bào)酬安排的公正程度應(yīng)當(dāng)是股東核準(zhǔn)的前提。

　　4.股東可以親自投票，也可以缺席投票，兩者都賦予投票結(jié)果以同等效力。

　　5.使某些股東獲得與他們所有權(quán)不成比例的控制地位的資本結(jié)構(gòu)和安排，應(yīng)當(dāng)被披露。

　　有些資本結(jié)構(gòu)允許一個(gè)股東行使超過(guò)在公司的所有權(quán)比例的控制權(quán)。金字塔結(jié)構(gòu)、交叉持股、限制性股份或加倍投票權(quán)等，都能夠用來(lái)減小非控股股東影響公司政策的能力。

　　由于這些機(jī)制具有重新分配股東影響公司政策的能力，股東有理由期望所有這些資本結(jié)構(gòu)和安排的信息被披露。

　　6.公司控制權(quán)市場(chǎng)應(yīng)被允許以有效率和高透明的方式運(yùn)作。

　　(1)用來(lái)規(guī)范在資本市場(chǎng)上獲得公司控制權(quán)和非常規(guī)交易，如購(gòu)并、公司主要資產(chǎn)的出售等的規(guī)則和程序，應(yīng)該明確制定和披露，以便投資者理解他們的權(quán)利和追索權(quán)。交易應(yīng)該在透明的價(jià)格和公平的條件下進(jìn)行，以便所有股東依照他們的類(lèi)別保護(hù)他們的權(quán)利。

　　(2)反并購(gòu)機(jī)制不應(yīng)作為董事會(huì)和管理層免受監(jiān)督的借口。

　　(二)公司治理應(yīng)當(dāng)保證所有股東得到公平待遇

　　公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)保證所有股東的公平待遇，包括少數(shù)股東和國(guó)外的股東。所有的股東都應(yīng)該在他們的權(quán)利受損時(shí)有獲得有效補(bǔ)償?shù)臋C(jī)會(huì)。

　　股東可執(zhí)行其權(quán)利的途徑之一是能夠?qū)?jīng)營(yíng)管理層和董事會(huì)成員發(fā)起法律和行政訴訟程序。當(dāng)少數(shù)股東有合理的依據(jù)相信他們的權(quán)利已經(jīng)受到侵害，法律制度能夠提供給他們提起訴訟的機(jī)制，這可以強(qiáng)化中小投資者的信心。提供這樣的執(zhí)行機(jī)制是立法者和監(jiān)管者的關(guān)鍵職責(zé)。

　　鼓勵(lì)投資者在法庭質(zhì)詢公司的行為，這樣的法律制度存在著一定的風(fēng)險(xiǎn)，也許會(huì)造成濫訟。

　　1.同一類(lèi)別、同一系列的股東應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵瑯拥墓酱觥?/P>

　　(1)在同一類(lèi)別任何系列內(nèi)，所有的股份都應(yīng)該具有同樣的權(quán)利。

　　(2)對(duì)于控股股東濫用行為造成的利益上的直接或間接傷害，小股東應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，并且應(yīng)該有有效的補(bǔ)償方法。

　　(3)選舉應(yīng)該在有表決權(quán)的股權(quán)所有者協(xié)商同意的方式上由托管人和代理人投票。

　　(4)對(duì)遠(yuǎn)程投票的妨礙應(yīng)當(dāng)被去除。

　　(5)普通股東大會(huì)的過(guò)程和程序應(yīng)該對(duì)所有股東都公平對(duì)待。

　　2.禁止內(nèi)部交易和濫用的私利交易。

　　當(dāng)與公司有密切關(guān)系的個(gè)人，包括控股股東，利用那些關(guān)系來(lái)?yè)p害公司和投資人的利益時(shí)，濫用的私利交易就發(fā)生了。當(dāng)內(nèi)部交易導(dǎo)致操縱資本市場(chǎng)時(shí)，將構(gòu)成證券法律所嚴(yán)格禁止的“內(nèi)幕交易”。公司治理應(yīng)當(dāng)有效禁止此類(lèi)濫用內(nèi)部權(quán)利的交易。

　　3.在直接影響到企業(yè)的任何交易或事件中，無(wú)論董事會(huì)成員和關(guān)鍵經(jīng)營(yíng)人員直接、間接或在第三方利益上對(duì)于董事會(huì)具有實(shí)質(zhì)性利益的，都應(yīng)當(dāng)被要求公開(kāi)。

　　董事會(huì)的職權(quán)及其在公司治理中的作用

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　(一)董事會(huì)的職權(quán)及其在公司治理中的作用

　　【所屬章節(jié)】：

　　本知識(shí)點(diǎn)屬于《公司戰(zhàn)略與風(fēng)險(xiǎn)管理》科目第六章公司治理第二節(jié)投資者和董事會(huì)在公司治理中的作用的內(nèi)容。

　　【知識(shí)點(diǎn)】：董事會(huì)的職權(quán)及其在公司治理中的作用

　　公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)確保董事會(huì)對(duì)公司的戰(zhàn)略指導(dǎo)和對(duì)經(jīng)營(yíng)管理層的有效監(jiān)督，同時(shí)確保董事會(huì)對(duì)公司和股東的責(zé)任和忠誠(chéng)。

　　董事會(huì)除了指導(dǎo)公司戰(zhàn)略，還主要負(fù)責(zé)監(jiān)督經(jīng)營(yíng)管理層和確保股東回報(bào)，同時(shí)避免各種利益沖突，平衡各方需求。為了有效地完成以上職責(zé)，董事會(huì)必須具備客觀獨(dú)立的判斷力。董事會(huì)另外的重要職責(zé)是監(jiān)督確保公司運(yùn)作符合現(xiàn)行法律法規(guī)，這些法律法規(guī)涵蓋多個(gè)方面，包括稅收、競(jìng)爭(zhēng)、勞資、環(huán)境、公平發(fā)展、健康和安全等。

　　董事會(huì)不僅要對(duì)公司和股東負(fù)責(zé)，同時(shí)有義務(wù)將其利益最大化。董事會(huì)還被寄希望于承擔(dān)起兼顧和公平對(duì)待其他利益相關(guān)者利益的職責(zé)，這些利益相關(guān)者包括員工、債權(quán)人、客戶、供應(yīng)商和當(dāng)?shù)厣鐣?huì)。在這個(gè)范圍內(nèi)，他們還必須遵守環(huán)境和社會(huì)的標(biāo)準(zhǔn)。

　　(一)董事會(huì)成員的行為應(yīng)當(dāng)建立在一個(gè)充分可靠信息的基礎(chǔ)上，忠實(shí)誠(chéng)信、勤勉盡責(zé)、根據(jù)公司和股東的最大利益履行職責(zé)。

　　董事會(huì)應(yīng)該根據(jù)公司利益行事，同時(shí)兼顧股東、員工和公共事務(wù)等，防止經(jīng)營(yíng)管理層侵占公司最大利益。

　　董事會(huì)成員履行受托責(zé)任的兩個(gè)重要方面是謹(jǐn)慎義務(wù)和忠誠(chéng)義務(wù)。

　　謹(jǐn)慎義務(wù)要求董事會(huì)成員基于完全信息，忠實(shí)、誠(chéng)信、勤勉和審慎地履行職責(zé)。

　　忠誠(chéng)義務(wù)，要求董事會(huì)成員平等對(duì)待股東、監(jiān)管關(guān)聯(lián)交易和建立合理的關(guān)鍵的經(jīng)營(yíng)人員及董事會(huì)成員的薪酬體制。忠誠(chéng)義務(wù)對(duì)在一個(gè)集團(tuán)公司結(jié)構(gòu)內(nèi)的董事會(huì)成員也非常重要，即使一家公司被其他的企業(yè)控制，忠誠(chéng)義務(wù)要求董事會(huì)成員對(duì)本公司和本公司股東負(fù)責(zé)，而非對(duì)控制方負(fù)責(zé)。

　　(二)如果董事會(huì)的決策可能對(duì)不同的股東團(tuán)體產(chǎn)生不同影響，董事會(huì)應(yīng)平等地對(duì)待所有股東，在履行其職責(zé)時(shí)，董事會(huì)不應(yīng)被視作、也不應(yīng)被當(dāng)作不同支持者的個(gè)別代表的集合體。盡管個(gè)別董事會(huì)成員可能確系部分股東提名選出，讓董事會(huì)成員承擔(dān)起他們的職責(zé)而以一個(gè)尊重所有股東的公平方式履行他們的義務(wù)，這確實(shí)是董事會(huì)工作的一個(gè)重要作用。如果控股股東存在，而他又能夠在事實(shí)上選取所有董事會(huì)成員，那么該原則就尤為重要。

　　(三)董事會(huì)應(yīng)該建立高水平的倫理道德標(biāo)準(zhǔn)。它應(yīng)當(dāng)充分考慮到利益相關(guān)者的利益，董事會(huì)在塑造整個(gè)公司的道德倫理形象中發(fā)揮著關(guān)鍵性作用，他們不僅要身體力行，同時(shí)還要約束和監(jiān)督關(guān)鍵經(jīng)營(yíng)人員和整個(gè)經(jīng)營(yíng)管理層。高水平的道德倫理標(biāo)準(zhǔn)符合公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，它會(huì)在日常運(yùn)作和長(zhǎng)期合作中為公司贏得信譽(yù)和誠(chéng)信。為了使董事會(huì)目標(biāo)清楚而且切實(shí)可行，很多公司建立了基于專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和更廣泛行為準(zhǔn)則的規(guī)章制度。

　　(四)董事會(huì)對(duì)公司事務(wù)應(yīng)該能夠行使客觀獨(dú)立的判斷。為了執(zhí)行其監(jiān)督經(jīng)營(yíng)管理層、防止利益沖突、平衡公司內(nèi)部各種需求的職能，董事會(huì)要有能力做出客觀的判斷。首先這意味著董事會(huì)在組成和結(jié)構(gòu)上，對(duì)于經(jīng)營(yíng)管理層的獨(dú)立性和客觀性。

　　董事會(huì)的客觀性還取決于公司的所有權(quán)結(jié)構(gòu)。一個(gè)控股股東在董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理層的人事安排上有很大的影響力，然而，即使在此種情況下，董事會(huì)仍然要對(duì)整個(gè)公司和包括小股東在內(nèi)的所有股東恪守盡責(zé)。

　　1.董事會(huì)應(yīng)該考慮指派足夠數(shù)量的、有能力的非執(zhí)行董事，對(duì)潛在的利益沖突的事項(xiàng)行使客觀獨(dú)立判斷的任務(wù)。

　　2.當(dāng)董事會(huì)設(shè)立專業(yè)委員會(huì)時(shí)，他們的任命、構(gòu)成和工作程序應(yīng)該定義明確并由董事會(huì)公告。

　　3.董事會(huì)成員應(yīng)該承諾有效地履行他們的職責(zé)。

　　4.為了改善董事會(huì)的運(yùn)作及其成員的績(jī)效，越來(lái)越多的公司正在鼓勵(lì)培訓(xùn)其董事會(huì)成員，并在個(gè)別公司中鼓勵(lì)董事會(huì)成員進(jìn)行自我評(píng)定。

　　(五)為了履行職責(zé)，董事會(huì)成員應(yīng)該有渠道掌握準(zhǔn)確的、關(guān)鍵、及時(shí)的信息。

　　董事會(huì)與高級(jí)管理層的角色分離

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　(一)董事會(huì)應(yīng)該履行的關(guān)鍵職能

　　(二)董事會(huì)和管理層的作用

　　(三)董事及高級(jí)管理人員個(gè)人責(zé)任的分配

　　【所屬章節(jié)】：

　　本知識(shí)點(diǎn)屬于《公司戰(zhàn)略與風(fēng)險(xiǎn)管理》科目第六章公司治理第二節(jié)投資者和董事會(huì)在公司治理中的作用的內(nèi)容。

　　【知識(shí)點(diǎn)】：董事會(huì)與高級(jí)管理層的角色分離

　　董事會(huì)與高級(jí)管理層的角色分離，基于董事會(huì)的獨(dú)立性要求，以確保董事會(huì)履行獨(dú)立判斷的職能。在這種條件下，董事會(huì)的獨(dú)立性要求有足夠數(shù)量的董事會(huì)成員獨(dú)立于經(jīng)營(yíng)管理層，董事會(huì)主席和首席執(zhí)行官的角色分離，或是在不分離的條件下，指定一名非執(zhí)行管理人員或外部人員為首席董事來(lái)召集董事會(huì)，以有助于董事會(huì)對(duì)于經(jīng)營(yíng)管理層的獨(dú)立性和客觀性。這種角色分離可以幫助平衡權(quán)利，強(qiáng)化董事會(huì)的責(zé)任和獨(dú)立于經(jīng)營(yíng)管理層的判斷能力。

　　(一)董事會(huì)應(yīng)該履行的關(guān)鍵職能

　　1.審查和指導(dǎo)制定公司戰(zhàn)略、重要的行動(dòng)計(jì)劃、風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策、年度預(yù)算和商業(yè)計(jì)劃、制定績(jī)效目標(biāo)、監(jiān)督目標(biāo)的執(zhí)行和企業(yè)績(jī)效的實(shí)現(xiàn)、監(jiān)督重要的資金支出、收購(gòu)和出售等行為。

　　2.監(jiān)控公司的治理實(shí)踐成效，在需要的時(shí)候加以方向上的干預(yù)。董事會(huì)對(duì)公司治理的監(jiān)督包括：不斷的審核公司內(nèi)部制度，以確保所有管理者的責(zé)任清晰。

　　3.選擇、確定報(bào)酬、監(jiān)控關(guān)鍵的經(jīng)營(yíng)主管人員，在必要的時(shí)候，更換關(guān)鍵的經(jīng)營(yíng)主管人員;監(jiān)督更替計(jì)劃。

　　4.協(xié)調(diào)關(guān)鍵經(jīng)營(yíng)主管人員和董事會(huì)的薪酬，使之與公司和股東長(zhǎng)期利益保持一致。

　　5.保證董事會(huì)的選聘和任命過(guò)程的正規(guī)化、透明性。

　　6.監(jiān)管經(jīng)營(yíng)層、董事會(huì)成員和股東之間潛在的利益沖突，這包括公司財(cái)產(chǎn)的濫用和關(guān)聯(lián)交易中的舞弊行為。

　　7.確保公司的會(huì)計(jì)、財(cái)務(wù)(包括獨(dú)立的審計(jì))報(bào)告的真實(shí)性，確保恰當(dāng)?shù)目刂葡到y(tǒng)到位，特別是風(fēng)險(xiǎn)管理系統(tǒng)、財(cái)務(wù)和運(yùn)作控制，確保按照法律和相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

　　8.監(jiān)督信息披露和對(duì)外溝通的過(guò)程。

　　(二)董事會(huì)和管理層的作用

　　董事會(huì)應(yīng)該以書(shū)面形式明確董事會(huì)與管理層之間的權(quán)責(zé)分工，即董事會(huì)保留的職能和其授權(quán)管理層代其執(zhí)行的職能。

　　董事會(huì)保留和授權(quán)管理層的事項(xiàng)的性質(zhì)必然取決于企業(yè)的規(guī)模、復(fù)雜程度和所有權(quán)結(jié)構(gòu)，以及其傳統(tǒng)和企業(yè)文化。

　　董事會(huì)通常負(fù)責(zé)監(jiān)督公司，包括:

　　(三)董事及高級(jí)管理人員個(gè)人責(zé)任的分配

　　正式的董事任命書(shū)列明了非常有用的關(guān)鍵條款和情況。同樣，首席執(zhí)行官和財(cái)務(wù)總監(jiān)也應(yīng)該有一個(gè)正式的職責(zé)說(shuō)明和任命函，以說(shuō)明他們的任期、職責(zé)、權(quán)力和責(zé)任，并有權(quán)終止其職務(wù)。

　　董事會(huì)主席負(fù)責(zé)領(lǐng)導(dǎo)董事會(huì)，以便有效地組織和行使董事會(huì)的職能，并通報(bào)董事會(huì)會(huì)議 中產(chǎn)生的所有有關(guān)董事的問(wèn)題。董事會(huì)主席應(yīng)當(dāng)同意并且在必要時(shí)制定董事會(huì)的議程，確保定期舉行董事會(huì)議。同時(shí)，董事會(huì)主席應(yīng)當(dāng)確保董事在董事會(huì)會(huì)議召開(kāi)前獲得相關(guān)信息，使他們?cè)谶M(jìn)行討論和作出決策前就能夠充分了解待議事項(xiàng)的全部情況。

　　董事會(huì)主席的角色還應(yīng)擴(kuò)展至配合獨(dú)立董事的工作，促進(jìn)執(zhí)行董事與獨(dú)立董事之間建立良好的關(guān)系，并對(duì)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的責(zé)任進(jìn)行明確的分工。董事會(huì)主席和首席執(zhí)行官之間的分工應(yīng)經(jīng)過(guò)董事會(huì)的同意，并記錄在一份職責(zé)聲明中。首席執(zhí)行官不應(yīng)該兼任同一家公司的董事會(huì)主席。

　　對(duì)于投資者及其他外部的利益相關(guān)者或委托人，董事會(huì)主席是公司的代表。董事會(huì)主席的角色包括與股東的溝通。這種溝通是以法定的年報(bào)形式進(jìn)行的。在許多管轄權(quán)內(nèi)，董事會(huì)主席必須每年在年度股東大會(huì)和股東特別大會(huì)上以董事會(huì)主席聲明的形式向股東致函。

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