第七節(jié) 公司合并、分立、增資、減資
一、合并
1、通知債權(quán)人(P158)
(1)公司應(yīng)當(dāng)自作出(合并、減資)決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。(1999年單選題)
(2)債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。(2002年單選題)
【相關(guān)鏈接】減少注冊(cè)資本、合并、分立:自公告之日起45日后申請(qǐng)工商變更登記。
2、債權(quán)、債務(wù)的承接(P158)
(1)公司合并時(shí),合并各方的債權(quán)、債務(wù),應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。
(2)司法解釋(2010年新增)
最高人民法院公布并于2003年2月1日起施行的《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》中對(duì)企業(yè)吸收合并和新設(shè)合并的有關(guān)債權(quán)債務(wù)的承接作了相應(yīng)的規(guī)定,這些規(guī)定也適用公司合并。
根據(jù)該規(guī)定,企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后,被合并企業(yè)的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由合并方或新設(shè)合并后的企業(yè)法人承擔(dān)。但是企業(yè)進(jìn)行吸收合并時(shí),公告通知了債權(quán)人,企業(yè)吸收合并后,債權(quán)人就被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)隱瞞或遺漏的企業(yè)債務(wù)起訴合并方的,如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過該筆債權(quán),合并方在承擔(dān)民事責(zé)任后,可再行向被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)追償,如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報(bào)過該筆債權(quán),則合并方不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)。企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后,被合并企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理而未辦理工商注銷登記,債權(quán)人起訴被合并企業(yè)的,法院應(yīng)根據(jù)企業(yè)合并后的具體情況,告知債權(quán)人追加責(zé)任主體,并判令責(zé)任主體承擔(dān)民事責(zé)任。
二、分立(P159)
1、公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是,公司在分立前與“債權(quán)人”就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。
【解釋1】在分立前與“債權(quán)人”的約定有效,但公司內(nèi)部的約定不能對(duì)抗債權(quán)人。
【解釋2】由于公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任,對(duì)債權(quán)人并未造成風(fēng)險(xiǎn),因此,在分立程序中沒有“清償債務(wù)或提供擔(dān)!钡膯栴}。
【例題·單選題】甲公司分立為乙、丙兩公司,約定由乙公司承擔(dān)甲公司全部債務(wù)的清償責(zé)任,丙公司繼受甲公司全部債權(quán)。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,下列關(guān)于該協(xié)議效力的表述中,正確的是( )。
A、該協(xié)議僅對(duì)乙、丙兩公司具有約束力,對(duì)甲公司的債權(quán)人并非當(dāng)然有效
B、該協(xié)議無效,應(yīng)當(dāng)由乙、丙兩公司對(duì)甲公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任
C、該協(xié)議有效,甲公司的債權(quán)人只能請(qǐng)求乙公司對(duì)甲公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任
D、該協(xié)議效力待定,應(yīng)當(dāng)由甲公司的債權(quán)人選擇分立后的公司清償債務(wù)
【答案】A
【解析】在分立前與“債權(quán)人”的約定有效,但公司內(nèi)部的約定不能對(duì)抗債權(quán)人。
2、司法解釋(P159)
最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》規(guī)定,債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán),分立時(shí)對(duì)原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有約定,并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的,按照當(dāng)事人約定處理;企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無約定或約定不明,或雖有約定但債權(quán)人不予認(rèn)可的,分立后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。但是,分立的企業(yè)在承擔(dān)連帶責(zé)任后,各分立的企業(yè)間對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有約定的,按約定處理,沒有約定或約定不明的,按分立時(shí)的資產(chǎn)比例分擔(dān)。
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