2018年國考行測《常識判斷》之刑法（三）

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　　刑罰概說

　　刑罰、刑罰權

　　刑罰，是刑法規(guī)定的，由國家審判機關依法對犯罪分子所適用的限制或剝奪其某種權益的、最嚴厲的強制性法律制裁方法。

　　刑罰權，刑罰是懲罰犯罪的一種強制方法，由國家設定和運用這一方法的的權力就是刑罰權。刑罰是刑罰權的外在表現(xiàn)，刑罰權則是據(jù)以確立刑罰及保證其運行的源泉。兩者緊密相連，不可分割。對于刑罰權，按照權力內容構成和運行方式的不同，可分為制刑權、求刑權、量刑權和行刑權。

　　刑罰的目的

　　刑罰目的，是指國家制定刑罰、適用刑罰和執(zhí)行刑罰所希望達到的結果。刑罰的目的具體表現(xiàn)為特殊預防和一般預防。

　　特殊預防，是指防止犯罪人重新犯罪。特殊預防的對象只能是犯罪人，即實施了危害社會的行為，依法應當承擔刑事責任的人。

　　在我國，特殊預防的刑罰目的通過改造、剝奪犯罪條件、消滅肉體三種途徑實現(xiàn)。

　主 刑

　　主刑，是對犯罪分子獨立適用的主要刑罰方法。主刑只能獨立適用，不能附加適用;一個罪行只能適用一個主刑，不能同時適用兩個或兩個以上主刑，也不能在附加刑獨立適用時再適用主刑。我國刑法規(guī)定了管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑5種主刑。

　　一 、管制

　　(一) 管制的概念和特征

　　管制，是指對犯罪分子不實行關押，交由公安機關管束和人民群眾監(jiān)督，限制其一定自由的刑罰方法。

　　(二) 管制的適用對象

　　管制是我國主刑中最輕的一種刑罰方法，適用于罪行較輕、人身危險性較小，不需要關押的犯罪分子。管制的適用對象有以下特點：(1)罪行性質輕、危害小。(2)人身危險性較小。

　　(三) 管制的期限

　　管制作為一種限制人身自由的刑罰，其期限為3個月以上2年以下;數(shù)罪并罰時最高不能超過3年。管制的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算;判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押1日折抵刑期2日。

　　(四) 管制的執(zhí)行

　　根據(jù)《刑法》第39條的規(guī)定，被判處管制的犯罪分子，在執(zhí)行期間，應當遵守下列規(guī)定：

　　1. 遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督;

　　2. 未經執(zhí)行機關批準，不得行使言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利;

　　3. 按執(zhí)行機關的規(guī)定報告自己的活動情況;

　　4. 遵守執(zhí)行機關關于會客的規(guī)定;

　　5. 離開所居住的市、縣或者遷居，應當報經執(zhí)行機關批準。

　　被判處管制的犯罪分子，管制期滿，執(zhí)行機關立即應向本人和其所在單位或居住地的群眾宣布解除管制，并且發(fā)給本人解除管制通知書。附加剝奪政治權利的，同時宣布恢復政治權利。

　　二 、拘役

　　(一) 拘役的概念和特征

　　拘役，是剝奪犯罪人短期人身自由，就近實行強制勞動改造的刑罰方法。

　　在我國刑罰體系中，拘役是介于管制與有期徒刑之間的一種主刑，它具有以下特征：

　　1. 拘役是一種短期自由刑。拘役的刑期最短不少于1個月，最長不超過6個月。所以，拘役是我國對罪犯予以關押、實行強制勞動改造的三種自由刑中最輕的一種。

　　2. 拘役適用于罪行較輕但需要短期關押改造的罪犯。

　　(二)拘役的期限

　　根據(jù)刑法第42條和第69條的有關規(guī)定，拘役的期限為1個月以上6個月以下。數(shù)罪并罰時，最高不得超過1年。拘役的刑期從判決之日起計算。判決以前先行羈押的，羈押1日折抵刑期1日。

　　(三)拘役的執(zhí)行

　　被判處拘役的犯罪分子，由公安機關就近執(zhí)行。被判處拘役的犯罪分子在執(zhí)行期間享有兩項待遇：探親;參加勞動的，可以酌量發(fā)給報酬。

　　三、有期徒刑

　　(一) 有期徒刑的概念和特征

　　有期徒刑，是剝奪犯罪分子一定期限的人身自由，實行強制勞動改造的刑罰方法。在我國刑罰體系中，有期徒刑居于中心地位。

　　有期徒刑與其他刑罰方法相比具有以下特征：

　　1. 它在一定期限內對罪犯實行關押，剝奪其人身自由。

　　2. 有期徒刑的刑期幅度大，具有廣泛的適用性。

　　3. 罪犯應強制接受教育和勞動改造。

　　(二)有期徒刑的期限及刑期計算

　　《刑法》第45條規(guī)定，有期徒刑的期限為6個月以上15年以下。也就是說，在一般情況下，對犯罪分子所犯的一個罪一次判處的有期徒刑最高不能超過15年，最低不能低于6個月。

　　(三) 有期徒刑的執(zhí)行

　　我國刑法對有期徒刑的執(zhí)行場所和執(zhí)行方式有明確規(guī)定。根據(jù)刑法第46條的規(guī)定，被判處有期徒刑的犯罪分子，在監(jiān)獄或者其他執(zhí)行場所執(zhí)行。

　　四、無期徒刑

　　(一) 無期徒刑的概念及特征

　　無期徒刑是剝奪犯罪分子終身自由，并強制勞動改造的刑罰方法。無期徒刑的法律特征主要表現(xiàn)在以下三個方面：1、對犯罪分子進行關押。2、剝奪犯罪分子終身自由。終身剝奪罪犯的人身自由是無期徒刑的最突出特征。3、在內容上表現(xiàn)為對犯罪分子進行強制勞動改造，這體現(xiàn)了無期徒刑矯正、教育罪犯，使之成為社會新人的積極作用。

　　(二) 無期徒刑的執(zhí)行

　　根據(jù)《刑法》和《監(jiān)獄法》的有關規(guī)定，被判無期徒刑的犯罪分子，在監(jiān)獄或者其他場所執(zhí)行;凡是有勞動能力的，都應當參加勞動，接受教育和改造。

　　五、死刑

　　(一) 死刑的概念

　　死刑是剝奪犯罪分子生命的刑罰方法。死刑是刑罰體系中最嚴厲的懲罰手段。

　　(二) 死刑的適用對象和不能適用死刑的犯罪主體

　　《刑法》第48條規(guī)定，死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。另外，刑法第49條規(guī)定，犯罪的時候不滿18周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。根據(jù)本條的規(guī)定，以下罪犯不適用死刑：

　　1. 犯罪的時候不滿18周歲的人。

　　2. 審判的時候懷孕的婦女。

　　對上述兩種人不適用死刑，是指既不能判處死刑立即執(zhí)行，也不能判處死刑緩期2年執(zhí)行。

　　(三) 死刑的判決、核準和執(zhí)行

　　1. 死刑的判決、核準程序。根據(jù)刑法和刑事訴訟法的有關規(guī)定，判處死刑立即執(zhí)行的案件，除依法由最高人民法院判決的以外，都應當報請最高人民法院核準;判處死刑緩期執(zhí)行的案件，可以由高級人民法院判決或者核準。

　　2. 死刑的執(zhí)行。最高人民法院判處和核準的死刑立即執(zhí)行的判決，應當由最高人民法院院長簽發(fā)執(zhí)行死刑的命令。根據(jù)刑事訴訟法第212條規(guī)定，死刑采用槍決或者注射等方法執(zhí)行。

　　(四) 死刑緩期執(zhí)行制度

　　1. 死刑緩期執(zhí)行的含義

　　《刑法》第48條第1款規(guī)定，對于應當判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時宣告緩期2年執(zhí)行。這就是我國刑法中的死刑緩期執(zhí)行制度，簡稱死緩，是死刑制度的重要組成部分。

　　2. 死緩的適用條件

　　根據(jù)《刑法》第48條規(guī)定，適用死緩必須同時具備兩個條件：其一，罪該處死。這是適用死緩的前提條件，它表明適用死緩的對象和適用死刑的對象均是罪行極其嚴重的犯罪分子。如果罪行不應當判處死刑，就不存在適用死緩的問題。其二，不是必須立即執(zhí)行。這是區(qū)分死刑緩期執(zhí)行與死刑立即執(zhí)行的原則界限，是適用死緩的本質條件。

　　3. 死緩的執(zhí)行場所

　　死緩可以由高級人民法院判決或者核準。被判處死刑緩期2年執(zhí)行的罪犯，根據(jù)《監(jiān)獄法》第2條的規(guī)定，在監(jiān)獄內執(zhí)行刑罰。

　　4. 死緩期滿后的處理

　　對被判處死刑緩期2年執(zhí)行的犯罪分子，在死緩期滿后，根據(jù)《刑法》第50條的規(guī)定，有三種處理辦法：第一，在死刑緩期執(zhí)行期間如果沒有故意犯罪，2年期滿后，減為無期徒刑。這里所說的故意犯罪是指我國《刑法》規(guī)定的主觀上在故意的罪過心理支配下所實施的犯罪行為。但故意犯罪的性質、種類、輕重等法律未作規(guī)定。第二，在死刑緩期執(zhí)行期間如果確有重大立功表現(xiàn)，2年期滿后，減為15年以上20年以下有期徒刑。“重大立功表現(xiàn)”是指在接受教育、改造過程中，檢舉、揭發(fā)其他罪犯的罪行，從而破獲重大案件，或者鉆研技術，有發(fā)明創(chuàng)造。第三，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果故意犯罪，查證屬實的，由最高人民法院核準，執(zhí)行死刑。這是死緩變更為死刑立即執(zhí)行的規(guī)定。變更的實體條件是有故意犯罪，且查證屬實;變更的程序條件是由最高人民法院核準。

　　5. 死緩期間的計算

　　根據(jù)《刑法》第51條規(guī)定，死刑緩期執(zhí)行期間，從判決確定之日起計算。死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期，從死刑緩期執(zhí)行期滿之日起計算。

　　附加刑

　　附加刑有四種：罰金、剝奪政治權利、沒收財產、驅逐出境。

　　一、罰金

　　(一)罰金的概念和裁量原則

　　從法律性質上講，罰金是一種刑罰方法，而非經濟制裁、民事制裁或行政處罰。罰金是人民法院判處犯罪人向國家繳納一定數(shù)額金錢的刑罰方法。

　　(二)罰金的繳納

　　根據(jù)《刑法》第53條的規(guī)定，罰金的繳納分為五種情況：

　　1. 限期一次繳納。主要適用于罰金數(shù)額不多或者數(shù)額雖然較多，但繳納并不困難的情況，罪犯應在指定的期限內將罰金一次繳納完畢。

　　2. 限期分期繳納。主要適用于罰金數(shù)額較多，罪犯無力一次繳納的情況。這樣在時間上有一定伸縮余地，在金額支付上可化整為零，有利于罰金刑的執(zhí)行。

　　3. 強制繳納。判決繳納罰金，指定的期限屆滿，罪犯有繳納能力而拒不繳納，人民法院強制其繳納，強制措施包括查封、扣壓、凍結等。

　　4. 隨時追繳。對于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候，發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產的，應當隨時追繳。

　　5. 減少或者免除繳納。如果罪犯遭受不能抗拒的災禍，如地震、水災、火災、車禍、家庭成員死亡等，繳納確實有困難的，可以酌情減少罰金數(shù)額或者免除罰金。

　　二 、剝奪政治權力

　　(一)剝奪政治權利的概念和內容

　　剝奪政治權利，是指剝奪犯罪人參加國家管理和政治活動權利的刑罰方法。根據(jù)我國《刑法》第54條的規(guī)定，剝奪政治權利是剝奪犯罪分子下列4項權利：(1)選舉權和被選舉權;(2)言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利;(3)擔任國家機關職務的權利;(4)擔任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領導職務的權利。

　　(二)剝奪政治權利的適用方式和對象

　　1. 剝奪政治權利附加適用的對象。附加適用剝奪政治權利，是作為一種比較嚴厲的刑罰方法適用于重罪犯。根據(jù)刑法總則第56條和第57條的規(guī)定，附加適用剝奪政治權利的對象，主要是以下三種犯罪分子：(1)危害國家安全的犯罪分子。(2)故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子。所謂“嚴重破壞社會秩序的犯罪”是個概括性的規(guī)定，是指出于故意而實施了相當于上列各罪的嚴重危害社會秩序的其他犯罪。(3)被判處死刑和無期徒刑的犯罪分子。刑法規(guī)定對該類犯罪分子應當剝奪政治權利終身。

　　2. 剝奪政治權利獨立適用的對象。獨立適用剝奪政治權利，是作為一種不剝奪罪犯人身自由的輕刑，適用于罪行較輕、不需要判處主刑的罪犯。

　　(三) 剝奪政治權利的執(zhí)行

　　根據(jù)《刑事訴訟法》第218條規(guī)定，剝奪政治權利由公安機關執(zhí)行。被剝奪政治權利的犯罪分子，在執(zhí)行期間，應當遵守法律、行政法規(guī)和國務院公安部門有關監(jiān)督管理的規(guī)定，服從監(jiān)督;不得行使《刑法》第54條規(guī)定的各項權利。執(zhí)行期滿，應由執(zhí)行機關通知本人，并向有關群眾公開宣布恢復政治權利。被剝奪政治權利的人在恢復政治權利后，重新享有法律賦予公民的政治權利。

　　三、沒收財產

　　沒收財產是將犯罪分子個人所有財產的一部或者全部強制無償?shù)厥諝w國有的刑罰方法。

　　(一)沒收財產的范圍

　　沒收財產的范圍，是指刑法規(guī)定犯罪人的哪些財產可以沒收，哪些財產不能沒收的范圍。

　　我國《刑法》第59條運用肯定和排除的方法，對沒收財產的范圍進行了規(guī)定，根據(jù)這些規(guī)定，沒收財產的范圍應當從以下三個方面確定：

　　1. 沒收財產是沒收犯罪分子個人所有財產的一部或者全部。

　　2. 沒收全部財產的，應當對犯罪分子個人及其撫養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。以維持犯罪分子個人和所撫養(yǎng)的家屬的生活。

　　3. 在判處沒收財產的時候，不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應有的財產。

　　(二)沒收財產的執(zhí)行

　　根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，沒收財產的判決，無論附加適用或者獨立適用，都由人民法院執(zhí)行;在必要的時候，可以會同公安機關執(zhí)行。

　　關于需要以沒收的財產償還債務的問題，《刑法》第60條規(guī)定，沒收財產以前犯罪分子所負的正當債務，需要以沒收的財產償還的，經債權人請求，應當償還。根據(jù)這一規(guī)定，只有同時具備了以下三個條件，才能以沒收的財產償還債務：

　　1. 必須是沒收財產以前犯罪分子所欠債務。包括所負國家、集體和個人的債務。

　　2. 必須是正當?shù)膫鶆�。非正當�(shù)膫鶆眨缳�債、高利貸超出合法利息部分的債務不在此列。

　　3. 必須經債權人提出請求。償還犯罪分子所負債務，僅限于沒收財產的范圍內并按我國民事訴訟法規(guī)定的清償順序償還。

　　四、驅逐出境

　　驅逐出境，是強迫犯罪的外國人離開中國國(邊)境的刑罰方法。

　　驅逐出境作為一種刑罰方法，只適用于犯罪的外國人，而不適用于犯罪的本國人，不具有普遍適用的性質。

　　驅逐出境既可以獨立適用，又可以附加適用。具體適用時，要考慮犯罪的性質、情節(jié)和犯罪分子本人的情況，以及外交斗爭的需要。一般的掌握標準是：罪行較輕、不宜判處有期徒刑，而又需要驅逐出境的，可以單獨判處驅逐出境;對于罪行嚴重，應判處有期徒刑的，必要時也可以附加判處驅逐出境。

　　單獨判處驅逐出境的，從判決確定之日執(zhí)行;附加判處驅逐出境的，從主刑執(zhí)行完畢之日起執(zhí)行。

　　刑罰裁量概述

　　量刑，即刑罰裁量，是指人民法院對犯罪分子依法裁量決定刑罰的一種審判活動。

　　量刑情節(jié)，是指由刑事法律規(guī)定或認可的定罪事實以外的，體現(xiàn)犯罪行為社會危害程度和犯罪人的人身危險性大小，據(jù)以決定對犯罪人是否處刑以及處刑輕重所應當或可以考慮的各種具體事實情況。

　　一般而言，以刑法是否就量刑情節(jié)及其功能作出明確規(guī)定為標準將其分為法定情節(jié)與酌定情節(jié)。

　　1. 法定情節(jié)

　　法定情節(jié)，是指法律明文規(guī)定其具體內容、能夠影響量刑輕重的事實情況。它既包括刑法總則規(guī)定的對各種犯罪共同適用的情節(jié)，也包括刑法分則對特定犯罪適用的情節(jié)。

　　我國刑法共規(guī)定了以下四種法定情節(jié)：

　　第一，從重處罰情節(jié)。它是指在法定刑的限度以內，對有從重情節(jié)的犯罪分子判處較重的刑種或較長的刑期。從重處罰有兩方面的含義：一是依照《刑法》第60條的規(guī)定，從重處罰應當在法定刑的限度以內判處刑罰，不允許法外加刑、破格判刑。否則，從重處罰就成了加重處罰;二是從重處罰是比沒有這個情節(jié)的犯罪分子判處較重的刑罰。

　　第二，從輕處罰情節(jié)。它是指在法定刑的限度內，對具有從輕情節(jié)的犯罪分子判處較輕的刑種或較短的刑期。

　　第三，減輕處罰情節(jié)。它是指依法在法定最低刑之下，對具有減輕情節(jié)的犯罪分子判處刑罰。根據(jù)《刑法》第63條的規(guī)定，減輕處罰分為兩種情況：一是法定減輕。即犯罪分子具有法律明文規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應當在法定刑以下判處刑罰;二是酌定減輕。即犯罪分子雖然不具有法律規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經最高人民法院核準，也可以在法定刑以下判處刑罰。

　　第四，免除處罰情節(jié)。它是指對犯罪分子作出有罪宣告，同時免除其刑罰處罰。對于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，依照刑法第37條的規(guī)定，在判決免予刑事處罰的同時，可以根據(jù)案件的不同情況，采用非刑罰的方法處理，即予以訓誡或者責令具結悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由人民法院交由主管部門予以行政處罰或者行政處分。

　　2. 酌定情節(jié)

　　酌定情節(jié)，又稱裁判情節(jié)，是指刑法沒有明文規(guī)定，根據(jù)立法精神從審判實踐經驗中總結出來的，反映犯罪行為的社會危害性程度和犯罪人的人身危險性程度，在量刑時酌情適用的情節(jié)。

　　累犯制度

　　累犯，是指因犯罪而受過一定的刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定期限內又犯一定之罪的罪犯。我國刑法第65條規(guī)定了一般累犯，第66條規(guī)定了危害國家安全罪的特別累犯。兩種累犯在構成條件上存在著差別。

　　一、累犯的構成條件

　　(一)一般累犯的構成條件

　　根據(jù)刑法第65條的規(guī)定，一般累犯，是指被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。

　　一般累犯的構成條件包括以下方面：

　　1. 前罪與后罪都是故意犯罪，此為構成累犯的主觀條件。如果前后兩罪都是過失犯罪，或者前后兩罪中其一是過失犯罪，則不構成累犯。

　　2. 前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應當被判處有期徒刑以上刑罰，這是構成累犯的刑度條件。

　　3. 后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年之內，這是構成累犯的時間條件。被假釋的犯罪分子，如果在假釋考驗期內又犯新罪的，不構成累犯，而應在撤銷假釋之后，適用數(shù)罪并罰。

　　(二)特別累犯的構成條件

　　根據(jù)我國《刑法》第66條的規(guī)定，危害國家安全罪的特別累犯，是指因犯危害國家安全罪受過刑罰處罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免后，在任何時候再犯危害國家安全罪的犯罪分子。

　　特別累犯的構成條件是：

　　1. 前罪和后罪必須均為危害國家安全罪。如果行為人實施的前后兩罪都不是危害國家安全罪，或者其中之一不是危害國家安全罪，就不能構成危害國家安全罪的特別累犯。當然，這并不排除其構成一般累犯的可能。

　　2. 前罪被判處的刑罰和后罪應判處的刑罰的種類及其輕重不受限制。即使前后兩罪或者其中一罪判處管制、拘役甚至單處附加刑，也不影響危害國家安全罪特別累犯的構成。

　　3. 后罪可以發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免后的任何時候，不受兩罪相隔時間長短的限制。

　　二、累犯的處罰

　　根據(jù)我國《刑法》第65條的規(guī)定，對累犯應當從重處罰。另外《刑法》第74條、81條第2款分別規(guī)定，“對于累犯，不適用緩刑。”“累犯不得假釋”。

　　自首制度

　　自首，是指犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的行為，或者被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的行為。

　　一、自首的種類及成立條件

　　根據(jù)《刑法》第67條規(guī)定，自首分為一般自首和特別自首兩種。

　　一般自首是指犯罪分子犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的行為。

　　特別自首，亦稱準自首，是指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的行為。

　　(一)一般自首的成立條件

　　1. 自動投案。所謂自動投案，是指犯罪分子于犯罪之后，被動歸案之前，自行投于有關機關或個人，承認自己實施了犯罪，并自愿置于所投機關或個人的控制之下，等候交代犯罪事實，并最終接受國家的審理和裁判的行為。

　　2. 如實供述自己的罪行

　　第一，投案人所供述的必須是犯罪的事實，也即客觀存在的犯罪的一切實際情況的總和。第二，犯罪人自動投案之后交待的犯罪事實，指的是主要犯罪事實，而不是指犯罪的全部事實細節(jié)。所謂主要犯罪事實，也就是足以證明行為人的行為構成犯罪的基本事實。第三，投案人所交待的必須是自己實施或支配他人實施并應由自己承擔刑事責任的罪行。這些犯罪事實既可以是投案人單獨實施的，也可以是投案人和他人共同實施的;既可以是一罪，也可以是數(shù)罪。如果交待的是自己耳聞目睹的他人罪行，那么屬于檢舉揭發(fā)或立功，而不是自首。

　　此外，犯罪人供述自己罪行的方式是多種多樣的，可以是口頭的，也可以是書面的;可以是直接的，也可以是間接的。

　　(二)特別自首的成立條件

　　根據(jù)《刑法》第67條第2款的規(guī)定，特別自首的成立條件包括以下幾個方面：

　　1. 特別自首的主體必須是被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。這里的強制措施是指我國刑事訴訟法所規(guī)定的拘傳、取保候審、監(jiān)視居住、拘留和逮捕等措施。所謂正在服刑的罪犯，是指已經人民法院判決，正在被執(zhí)行所判刑罰的人。只有上述三種人，才能構成特別自首的主體。

　　2. 必須如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行。這有兩方面的內容：一是所供述的必須是本人已經實施但司法機關還不知道、不了解或尚未掌握的犯罪事實;二是被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯所供述的罪行在犯罪性質或者罪名上與司法機關已經掌握的罪行不同。

　　二、共同犯罪自首的認定

　　共同犯罪人自首時所應供述的自己罪行的范圍，必須與其在共同犯罪中所起的作用和具體分工相適應。

　　第一，主犯應供述的罪行范圍。主犯中的首要分子必須供述的罪行，應包括其組織、策劃、指揮下的全部罪行;其他主犯必須供述的罪行，應包括其在首要分子的組織、策劃、指揮的支配下，單獨實施的共同犯罪的罪行以及與其他共同犯罪人共同實施的犯罪行為。

　　第二，從犯應供述的罪行。從犯中次要的實行犯必須供述的罪行，應包括犯罪分子自己實施的犯罪，以及與自己共同實施犯罪的主犯和脅從犯的犯罪行為;從犯中的幫助犯必須供述的罪行，包括自己實施的犯罪幫助行為，以及自己所幫助的實行犯的犯罪行為。

　　第三，脅從犯應供述的罪行范圍。包括自己在被脅迫下實施的犯罪，以及其所知道的脅迫自己犯罪的脅迫人所實施的罪行。

　　第四，教唆犯應供述的罪行范圍。包括自己的教唆行為，以及所了解的被教唆人產生犯罪意圖之后實施的犯罪行為。

　　三、自首犯的處罰

　　《刑法》第67條第1款規(guī)定，對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。

　　立功制度

　　一、立功的概念和條件

　　立功，是指犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件的行為。

　　二、立功的表現(xiàn)形式

　　《刑法》第68條第1款規(guī)定了立功的兩種形式：

　　一是犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為，并經查證屬實的。犯罪分子被羈押或者歸案后，不僅如實地交代自己的犯罪，而且還主動地揭發(fā)其他人的犯罪行為，包括揭發(fā)同案犯共同犯罪事實以外的其他犯罪行為。這種揭發(fā)必須經司法機關查證屬實。如果經過查證，發(fā)現(xiàn)其揭發(fā)的情況不是事實，或者無法證實，或者不屬于犯罪行為，則這種揭發(fā)不是立功。

　　二是犯罪分子提供重要線索，使偵查機關從而得以偵破其他案件的。

　　三、對立功者的處罰

　　根據(jù)《刑法》第68條的規(guī)定，對于有立功表現(xiàn)的犯罪分子應按以下不同情形分別予以從寬處罰：

　　1. 犯罪分子有一般立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰。這里所說的“一般立功”，是指犯罪分子揭發(fā)并查證屬實的他人罪行屬于一般罪行;犯罪分子提供重要線索并據(jù)以偵破的案件屬于一般案件等等。

　　2. 犯罪分子有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。這里所說的“重大立功”，是指經犯罪分子揭發(fā)并查證屬實的他人罪行屬于重大罪行;犯罪分子提供重要線索并據(jù)以偵破了重大案件，等等。

　　屬于重大立功的具體情形有：犯罪分子揭發(fā)他人重大罪行，查證屬實的;提供偵破重大案件的重要線索，經查證屬實的;阻止他人的重大犯罪活動的;協(xié)助司法機關緝捕其他重大罪犯嫌疑人的;對國家和社會有其他重大貢獻等突出表現(xiàn)的。

　　3. 犯罪分子犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應當減輕或者免除處罰。

　　數(shù)罪并罰制度

　　一、數(shù)罪并罰的概念與特征

　　數(shù)罪并罰，是指人民法院對于行為人在法定時間界限內所犯數(shù)罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其應執(zhí)行的刑罰的制度。

　　二、數(shù)罪并罰的原則

　　數(shù)罪并罰的原則，是指對一人所犯數(shù)罪合并處罰所依據(jù)的原則。簡單地說，就是對數(shù)罪如何實行并罰。各國刑法基于不同的刑事政策規(guī)定了不同的數(shù)罪并罰原則，大致可歸納為以下幾種：

　　(一)并科原則

　　并科原則，是指將一人所犯數(shù)罪分別宣告的各罪刑罰絕對相加、合并執(zhí)行的合并處罰原則。

　　(二)吸收原則

　　吸收原則，是指在對數(shù)罪分別宣告的刑罰中，選擇其中最重的刑罰為執(zhí)行的刑罰，其余較輕的刑罰被最重的刑罰所吸收，不予執(zhí)行的合并處罰原則。

　　(三)限制加重原則

　　限制加重原則，是指以一人所犯數(shù)罪中法定(應當判處)或已被判處的最重刑罰為基礎，再在一定的限度之內對其予以加重作為執(zhí)行并罰的合并處罰原則。

　　我國刑法在第69條從總體上確立了限制加重原則，同時兼顧考慮了并科原則和吸收原則，具體來說：

　　第一，對判決宣告的數(shù)個主刑為有期自由刑、拘役或管制的，采取限制加重原則。有期徒刑、拘役和管制本身都有一定的期限，因此，在數(shù)刑的綜合刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上酌情決定執(zhí)行的刑期是比較恰當。但是，如果總和刑期過高，決定執(zhí)行的刑罰就可能過長，因而我國刑法對最高刑期加以限制，即管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過1年，有期徒刑最高不能超過20年。

　　第二，對判處死刑或無期徒刑的，采取吸收原則。數(shù)罪中宣告幾個死刑或最重刑為死刑的，僅應決定執(zhí)行一個死刑，而不得決定執(zhí)行二個以上的死刑或其他主刑。數(shù)罪中宣告幾個無期徒刑或最重為無期徒刑的，執(zhí)行一個無期徒刑，不執(zhí)行其他刑罰。作為數(shù)罪并罰的原則，也不允許將兩個無期徒刑合并升格為死刑。因為無期徒刑是剝奪自由的刑罰，死刑是剝奪生命的刑罰，兩者的性質是截然不同的。

　　第三，對判有附加刑的，一般采取并科原則，附加刑仍須執(zhí)行。數(shù)罪中主刑不論執(zhí)行死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役或者管制，如有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，因為附加刑與主刑的性質不同，不妨礙并科。

　　三、數(shù)罪并罰的適用

　　根據(jù)《刑法》第69條、第70條、第71條的規(guī)定，適用數(shù)罪并罰有以下三種情況：

　　(一)判決宣告以前一人犯數(shù)罪的并罰

　　《刑法》第69條規(guī)定，判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期。但是管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過1年，有期徒刑最高不能超過20年。如果數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行。

　　(二)判決宣告后發(fā)現(xiàn)漏罪的并罰——先并后減原則

　　《刑法》第70條規(guī)定，判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判處，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照本法第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經執(zhí)行的刑期，應當計算在新判決決定的刑期以內。

　　(三)判決宣告后又犯新罪的并罰——先減后并原則

　　《刑法》第71條規(guī)定：判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判處，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。

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