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　　第3章講義

　　第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法律制度

　　一、個人獨資企業(yè)的特征

　　1、個人獨資企業(yè)的投資人為一個自然人，并且是中國公民。有關(guān)法律規(guī)定禁止從事營利活動的人不得成為個人獨資企業(yè)的投資人。

　　根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員不能成為個人獨資企業(yè)的投資人。

　　2、投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

　　3、個人獨資企業(yè)的組織機構(gòu)設(shè)置簡單，經(jīng)營管理方式靈活。與合伙企業(yè)的機構(gòu)的內(nèi)容聯(lián)系學(xué)習(xí)。

　　4、個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè)，不具獨立的法人資格，無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力;但卻是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。

　　一般而言，承擔(dān)民事責(zé)任的主體是自然人，個人獨資企業(yè)作為企業(yè)，無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，但卻有獨立的民事主體地位，可以以自己的名義從事民事活動。

　　二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立

　　個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件：前三個重點把握

　　1、投資人為一個自然人，且只能是中國公民。不能是法律禁止從事營利活動的人。

　　2、有合法的企業(yè)名稱。名稱中不能含有：有限、有限責(zé)任或公司字樣。

　　3、有投資人申報的出資。對于出資數(shù)額，沒有具體限制;采取實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利出資的，應(yīng)將其折算成貨幣數(shù)額。

　　4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要　的生產(chǎn)經(jīng)營條件。

　　5、有必要的從業(yè)人員。

　　三、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理

　　1、個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或聘任其他具有民事行為能力的人負責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。

　　2、投資人委托或聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當(dāng)與受托人或被聘用的人簽訂書面合同。合同應(yīng)訂明委托的具體內(nèi)容、授予的權(quán)利范圍、受托人或被聘用的人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)、報酬和責(zé)任等。

　　3、投資人對受托人或被聘用的人員的職權(quán)限制，不得對抗善意第三人。受托人或被聘用的人員超出投資人的限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)交往應(yīng)當(dāng)有效。

　　4、受托或被聘用的人員不得進行的行為，見教材第108頁。注意第(6)(7)(8)三項，這三項禁止行為的共同特點是：未經(jīng)投資人同意。如果這些行為經(jīng)過投資人同意，是不構(gòu)成違法行為的。這三項內(nèi)容的考點是：是否經(jīng)過投資人同意。

　　5、個人獨資企業(yè)享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。

　　重點關(guān)注義務(wù)的內(nèi)容：

　�、� 依法設(shè)置會計賬簿，進行會計核算

　�、� 依法與職工簽訂勞動合同，按時、足額發(fā)放工資

　　③ 參加社會保險

　�、� 依法納稅

　　享有的權(quán)利的內(nèi)容主要包括：拒絕攤派權(quán)、平等競爭權(quán)、申請借款權(quán)、取得土地使用權(quán)等權(quán)利。

　　四、個人獨資企業(yè)的解散和清算

　　(一)解散原因：

　　1、投資人決定解散

　　2、投資人死亡或被宣告死亡，無繼承人或繼承人決定放棄繼承

　　3、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照

　　4、法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形

　　(二)清算程序

　　1、通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。注意時間：30日、60日(公司法當(dāng)中的時間為30日、45日)

　　2、按照法定順序進行財產(chǎn)清償，見教材第109頁。

　　3、個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任。但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償還請求的，該責(zé)任消滅。

　　4、注銷登記

　　清算結(jié)束后，在15日內(nèi)辦理注銷登記手續(xù)。

　　五、違反個人獨資企業(yè)法的法律責(zé)任

　　個人獨資企業(yè)及投資人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任：

　　注意比較這些法律責(zé)任的共性及處罰的具體數(shù)額的不同。詳見教材第109頁。

　　1、提交虛假文件、其他欺騙手段　→ 責(zé)令改正、5000元以下、吊銷營業(yè)執(zhí)照。

　　2、名稱不符　→　限期改正、2000元以下。

　　3、無正當(dāng)理由超過6個月不開業(yè)或連續(xù)停業(yè)6個月以上的　→ 吊銷營業(yè)執(zhí)照。

　　4、投資人違反《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以支付的，或被判處沒收財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

　　第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度

　　一、合伙企業(yè)的分類

　　在我國，合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

　　普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，承擔(dān)無限連帶責(zé)任;有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人共同組成，普通合伙人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　二、普通合伙企業(yè)

　　(一)普通合伙企業(yè)和特殊普通合伙企業(yè)的不同：

　　普通合伙企業(yè)由普通合伙人構(gòu)成，對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任;在企業(yè)名稱中必須標(biāo)明“普通合伙”字樣，特殊普通合伙企業(yè)在其企業(yè)名稱中必須標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。

　　特殊普通合伙企業(yè)是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)。合伙人在執(zhí)業(yè)行為中因故意或重大過失引起的合伙企業(yè)債務(wù)，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任;執(zhí)業(yè)行為中因故意或重大過失引起合伙企業(yè)債務(wù)的合伙人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任;對合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中非故意或重大過失引起的合伙企業(yè)的債務(wù)和合伙企業(yè)的其他債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。對合伙執(zhí)業(yè)過程中因故意或重大過失引起的企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(二)合伙企業(yè)設(shè)立

　　1、合伙企業(yè)的設(shè)立條件：

　　(1)有2個以上合伙人。無最高人數(shù)限制的規(guī)定。合伙人可以是自然人，也可以是法人或其他組織;合伙人是自然人的，要求其具有完全民事行為能力;國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

　　(2)有書面合伙協(xié)議。

　　①合伙協(xié)議必須采用書面形式。

　�、诤匣飬f(xié)議的訂立、修改、補充，必須由全體合伙人協(xié)商一致。

　�、酆匣飬f(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。

　　(3)有合伙人認繳或?qū)嶋H繳付的出資

　　經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人可以以勞務(wù)出資。

　　(4)名稱必須符合法律規(guī)定

　　普通合伙企業(yè)必須在名稱中標(biāo)明“普通合伙”，特殊普通合伙企業(yè)必須在名稱中標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。

　　(5)其他規(guī)定的條件

　　2、合伙企業(yè)設(shè)立程序

　　(1)申請人應(yīng)向企業(yè)登記機關(guān)提交相關(guān)文件。詳見教材第117頁，可根據(jù)自身情況學(xué)習(xí)。

　　(2)審批機關(guān)作出是否登記的決定：

　　企業(yè)登記機關(guān)對符合條件的申請，應(yīng)該當(dāng)場予以核準(zhǔn)登記;如果因為材料不全需要對有關(guān)材料予以核實，應(yīng)當(dāng)從受理之日起20日內(nèi)，作出是否登記的決定。

　　企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為企業(yè)的日期。領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。

　　(3)合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更的，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人應(yīng)當(dāng)自作出變更或發(fā)生變更事由之日起15日內(nèi)，向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記。

　　(三)合伙企業(yè)財產(chǎn)

　　1、合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成

　　(1)合伙人的出資

　　(2)以合伙企業(yè)名義取得的收益

　�、� 公共積累資金

　�、� 未分配盈余

　�、� 合伙企業(yè)債權(quán)

　�、� 合伙企業(yè)取得的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)以及合伙企業(yè)的名稱、商譽等項財產(chǎn)權(quán)利。

　�、� 合伙企業(yè)依法取得的其他財產(chǎn)

　　2、合伙企業(yè)財產(chǎn)和性質(zhì)

　　具有獨立性、完整性和共同共有的特性。

　　合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。見教材第118頁。

　　3、合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

　　(1)合伙人之間轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)

　　合伙人之間轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

　　(2)合伙人向合伙企業(yè)以外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額，必須經(jīng)其他合伙人一致同意;合伙協(xié)議另有約定的，從其規(guī)定。

　　(3)合伙人向合伙企業(yè)以外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額時，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　(4)合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(四)合伙事務(wù)執(zhí)行(與個人獨資企業(yè)結(jié)合學(xué)習(xí))

　　1、合伙事務(wù)執(zhí)行形式

　　(1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)。這是合伙事務(wù)執(zhí)行的基本形式。

　　(2)委托一個或數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　除合伙協(xié)議另有規(guī)定外，合伙企業(yè)有些事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：見教材第121頁。

　　除了教材列舉的六項外，還包括合伙協(xié)議的訂立、修改及補充;合伙企業(yè)的合伙人的勞務(wù)出資等。

　　不需要經(jīng)過全體合伙人一致同意的事項有：

　　(1)合伙人之間轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額

　　(2)合伙企業(yè)在解散確定清算人時不需要一致同意

　　2、合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利

　　合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)時的權(quán)利主要包括：

　　(1)合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等權(quán)利

　　(2)對外代表權(quán)

　　(3)監(jiān)督權(quán)

　　(4)查閱會計賬簿、資料的權(quán)利

　　(5)提出異議權(quán)

　　(6)撤銷委托執(zhí)行事務(wù)權(quán)

　　對委托執(zhí)行的事務(wù)存在異議，應(yīng)該暫停該事務(wù)的執(zhí)行;發(fā)生爭議的，由全體合伙人共同協(xié)商決定。

　　合伙企業(yè)實行一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決方式。(不考慮權(quán)數(shù)只考慮人數(shù))

　　3、合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)

　　詳見教材第122頁至123頁。與個人獨資企業(yè)的規(guī)定相同。

　　4、合伙事務(wù)的決議辦法

　　由合伙協(xié)議對決議辦法作出約定。

　　(1)合伙協(xié)議未約定或約定不明，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致共同作出。

　　(2)依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定作出決議。

　　(五)合伙企業(yè)的損益分配

　　合伙協(xié)議有約定，按約定分配;合伙協(xié)議未約定或約定不明，由合伙人協(xié)商確定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳的出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān);合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

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