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第三章  個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

本章考情分析

在最近3年的考試中，本章的平均分值為13分，2007年的分值為11分。題型主要為客觀題，2002年、2005年和2006年的簡答題出自本章。

最近3年題型題量分析
 2005年 2006年 2007年
單選題 2題2分 2題2分 6題6分
多選題 2題4分 3題6分 2題4分
判斷題 1題1分 1題1分 1題1分
簡答題 1題4分 1題5分 
綜合題  3分 
合計 6題11分 7題17分 9題11分

2008年教材的主要變化

2007年考試大綱、輔導(dǎo)教材根據(jù)新《合伙企業(yè)法》對本章內(nèi)容進行了100％的重寫，2008年輔導(dǎo)教材基本未進行調(diào)整。針對2008年的考試，考生應(yīng)注意以下問題：（1）熟練掌握“普通合伙企業(yè)”和“有限合伙企業(yè)”的區(qū)別；（2）注意“有限合伙企業(yè)”、“特殊的普通合伙企業(yè)”在簡答題、綜合題中的應(yīng)用。

本章基本結(jié)構(gòu)框架

                           設(shè)立條件（出資方式）
        1、個人獨資企業(yè)    事務(wù)管理（不得對抗善意第三人）
本                         解散和清算（財產(chǎn)的清償順序）
章                        合伙企業(yè)財產(chǎn)
主                        事務(wù)執(zhí)行
要     2、普通合伙企業(yè)    損益分配
內(nèi)                        對外代表權(quán)的效力
容                        合伙企業(yè)的債務(wù)清償
                          合伙人的債務(wù)清償
                          入伙、退伙

       3、特殊的普通合伙企業(yè)（責任承擔）
                                    設(shè)立條件
事務(wù)執(zhí)行
4、有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定    財產(chǎn)出質(zhì)、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓
                                    有限合伙人的債務(wù)清償
                                    入伙與退伙
                                    合伙人的性質(zhì)轉(zhuǎn)變

本章重點與難點分析

【考試大綱基本要求】

1、掌握個人獨資企業(yè)的設(shè)立、投資人及事務(wù)管理；
2、掌握普通合伙企業(yè)，包括合伙企業(yè)的設(shè)立、合伙企業(yè)財產(chǎn)、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系、入伙與退伙、特殊的普通合伙企業(yè)；
3、掌握有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定，包括有限合伙企業(yè)設(shè)立、有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行、有限合伙企業(yè)財產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓、有限合伙人債務(wù)清償、有限合伙企業(yè)入伙與退伙、合伙人性質(zhì)的轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定；
4、熟悉個人獨資企業(yè)的解散和清算；
5、熟悉合伙企業(yè)的解散和清算；
6、了解個人獨資企業(yè)的概念、個人獨資企業(yè)法的概念；
7、了解違反個人獨資企業(yè)法的法律責任；
8、了解合伙的概念、合伙企業(yè)的概念、合伙企業(yè)法的概念；
9、了解普通合伙企業(yè)法的概念、有限合伙企業(yè)的概念；
10、了解違反合伙企業(yè)法的法律責任。

一、個人獨資企業(yè)法

（一）個人獨資企業(yè)的性質(zhì)
1、個人獨資企業(yè)不具有法人資格，也無獨立承擔民事責任的能力。但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。
【解釋】投資人甲于2007年1月1日投資設(shè)立A個人獨資企業(yè)，2007年4月1日A企業(yè)與B銀行簽訂10萬元的借款合同。在簽訂借款合同時，應(yīng)當以A企業(yè)的名義，因為個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。銀行貸款到期后，如果以A企業(yè)的全部財產(chǎn)仍不能償還時，則投資人甲應(yīng)當以其個人的其他財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任，因為個人獨資企業(yè)無獨立承擔民事責任的能力。
2、個人獨資企業(yè)的分支機構(gòu)的民事責任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔。
【解釋】個人獨資企業(yè)分支機構(gòu)的民事責任由個人獨資企業(yè)承擔，但個人獨資企業(yè)自己不具有法人資格，也無獨立承擔民事責任的能力，因此當企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)時，投資人應(yīng)當承擔無限責任。
【相關(guān)鏈接】分公司不具有法人資格，其民事責任由總公司承擔。
【例題】下列關(guān)于個人獨資企業(yè)法律特征的表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的是 (    )。（2007年）
A、個人獨資企業(yè)沒有獨立承擔民事責任的能力
B、個人獨資企業(yè)不能以自己的名義從事民事活動
C、個人獨資企業(yè)具有法人資格
D、個人獨資企業(yè)對企業(yè)債務(wù)承擔有限責任
【答案】A

（二）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件

1、對投資人的限制
（1）投資人只能是自然人，不包括法人。
（2）投資人只能是具有中國國籍的自然人，不包括港、澳、臺同胞（港、澳、臺同胞設(shè)立的企業(yè)為外資企業(yè)）。
（3）國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等，不得投資設(shè)立個人獨資企業(yè)。
2、對企業(yè)名稱的限制
個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。
3、個人獨資企業(yè)的出資方式（重點）
（1）投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，但不能以“勞務(wù)”出資。
【解釋】只有“普通合伙人”可以勞務(wù)出資。
【相關(guān)鏈接】（1）公司股東可以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資；（2）股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。
（2）投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。投資人在申請企業(yè)設(shè)立時，明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。
【解釋】（1）如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以“個人財產(chǎn)”出資的，僅以“個人財產(chǎn)”對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任，與家庭共有財產(chǎn)沒有關(guān)系，二者沒有先后順序問題；（2）如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，應(yīng)當以“家庭共有財產(chǎn)”對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任；（3）投資人可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資，但不能用家庭其他成員的財產(chǎn)作為個人出資；（4）如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，應(yīng)當在申請書中注明；未注明的，視為以“個人財產(chǎn)”出資。
【例題1】投資人在設(shè)立個人獨資企業(yè)登記申請書上沒有注明是以個人財產(chǎn)出資還是以家庭共有財產(chǎn)出資的，應(yīng)以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。      （    ）（2005年）
【答案】×
【例題2】某個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資，為維持其他家庭成員的基本生活條件，該投資人應(yīng)以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。(    ) （2007年）
【答案】×
【解析】個人獨資企業(yè)的投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資，應(yīng)當依法以“家庭共有財產(chǎn)”（而非“個人財產(chǎn)”）對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。
【例題3】個人獨資企業(yè)解散后，其財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)�，投資人應(yīng)當以其家庭共有財產(chǎn)予以清償。（    ）
【答案】×
【解析】個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當以自己個人的全部財產(chǎn)予以清償。只有在申請企業(yè)設(shè)立時，明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，才應(yīng)當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。
【例題4】下列關(guān)于個人獨資企業(yè)設(shè)立條件的表述中，符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定的是（     ）。（2002年）
A、投資人可以是中國公民，也可以是外國公民
B、投資人只能以個人財產(chǎn)出資
C、有合法的企業(yè)名稱
D、企業(yè)可以不設(shè)固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所
【答案】C
【例題5】根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，可以作為個人獨資企業(yè)出資的有（    ）。（2003年）
A、投資人的知識產(chǎn)權(quán)
B、投資人的勞務(wù)
C、投資人的土地使用權(quán)
D、投資人家庭共有的房屋
【答案】ACD
【例題6】下列關(guān)于個人獨資企業(yè)法律特征的表述中，正確的是（    ）。（2005年）
A、個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體
B、個人獨資企業(yè)具有法人資格
C、個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務(wù)承擔有限責任
D、個人獨資企業(yè)的投資人可以是中國公民，也可以是外國公民
【答案】A
【例題7】根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項中，屬于設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當具備的條件有（    ）。（2006年）
A、投資人須為具有完全民事行為能力的自然人
B、有符合規(guī)定的法定最低注冊資本
C、有企業(yè)章程
D、有合法的企業(yè)名稱
【答案】AD
【解析】（1）選項B：個人獨資企業(yè)沒有注冊資本的限制；（2）選項C：個人獨資企業(yè)沒有制定企業(yè)章程的強制性義務(wù)。
【例題8】下列有關(guān)個人獨資企業(yè)設(shè)立條件的表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的有(    )。（2007年）
A、投資人可以是中國公民，也可以是外國公民
B、投資人可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資
C、企業(yè)名稱中不得使用“公司”字樣
D、企業(yè)必須有符合規(guī)定的最低注冊資本
【答案】BC

（三）個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理（重點）

投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用他人負責企業(yè)的事務(wù)管理。
1、投資人的內(nèi)部限制不得對抗善意第三人（任意限制）
（1）個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。
（2）投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應(yīng)當承擔民事賠償責任。
【解釋】考生需要分清對內(nèi)、對外的效力：（1）對外不得對抗善意第三人；（2）在企業(yè)內(nèi)部應(yīng)當承擔賠償責任。
【案例】個人獨資企業(yè)的投資人甲聘用乙為企業(yè)經(jīng)營管理人員，甲授權(quán)乙在簽訂合同時最高不得超過10萬元。如果乙未經(jīng)甲的同意，與善意第三人丙簽訂一份標的為20萬元的買賣合同，由于丙為善意第三人，該買賣合同有效。如果乙超越內(nèi)部限制給投資人造成損失的，在企業(yè)內(nèi)部應(yīng)當承擔民事賠償責任。
【相關(guān)鏈接】合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意的第三人。
【例題1】下列關(guān)于個人獨資企業(yè)事務(wù)管理的表述中，正確的有（    ）。（2005年）
A、投資人不能聘用他人管理企業(yè)事務(wù)
B、投資人可以聘用他人管理企業(yè)事務(wù)
C、投資人對受托人職權(quán)的限制不得對抗善意第三人
D、投資人對受托人職權(quán)的限制不得對抗惡意第三人
【答案】BC
【例題2】甲投資設(shè)立乙個人獨資企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務(wù)，授權(quán)丙可以決定10萬元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購買15萬元的商品。丁不知甲對丙的授權(quán)限制，依約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭議。下列表述中，符合法律規(guī)定的是（    ）。
    A、乙企業(yè)向丁購買商品的行為有效，應(yīng)履行付款義務(wù)
    B、丙僅對10萬元以下的交易有決定權(quán)，乙企業(yè)向丁購買商品的行為無效
    C、甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，可不履行付款義務(wù)
    D、甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，付款10萬元，其余款項丁只能要求丙支付
 【答案】A
【例題3】個人獨資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務(wù)，同時對乙的職權(quán)予以限制，凡是乙對外簽訂標的額超過1萬元的合同，必須經(jīng)甲同意。某日，乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標的額為2萬元的買賣合同。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，下列關(guān)于該合同效力的表述中，正確的是（    ）。
A、 該合同為有效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任
B、 該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任
C、 該合同為可撤銷合同，甲可請求人民法院予以撤銷
D、 該合同為效力待定合同，經(jīng)甲追認后有效
【答案】A

2、對受托人的職權(quán)限制（法定限制）
（1）不得擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保；
（2）未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；
（3）未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；
（4）未經(jīng)投資人同意，不得擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用。
【例題1】某個人獨資企業(yè)投資人聘用甲管理企業(yè)事務(wù)，在個人獨資企業(yè)經(jīng)營中，甲有權(quán)決定將該企業(yè)的商標有償轉(zhuǎn)讓給他人使用。（    ）（2003年）
【答案】×
【例題2】萬某因出國留學(xué)將自己的個人獨資企業(yè)委托陳某管理，并授權(quán)陳某在5萬元以內(nèi)的開支和50萬元以內(nèi)的交易可自行決定。假設(shè)第三人對此授權(quán)不知情，則陳某在受托期間實施的下列行為中，屬于法律禁止或無效的是（    ）。
A、未經(jīng)萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同
B、未經(jīng)萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè)
C、未經(jīng)萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元
D、未經(jīng)萬某同意將企業(yè)的商標有償轉(zhuǎn)讓
【答案】BD
【解析】（1）選項AC涉及的行為有效：投資人對受托人職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人；（2）選項BD：未經(jīng)投資人同意，受托人不得同本企業(yè)進行交易或者將企業(yè)商標轉(zhuǎn)讓。

考試吧誠信推薦：2008年會計職稱考試遠程網(wǎng)絡(luò)輔導(dǎo)方案

2008年會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》課件(第2章)

會計職稱輔導(dǎo)科目	精講班			沖刺班			串講班		報名
	課時	主講老師	試聽	課時	主講老師	試聽	課時	試聽
初級會計實務(wù)	40	劉艷霞	講 座	20	劉艷霞	講 座	6	講 座
初級經(jīng)濟法基礎(chǔ)		趙俊峰	講 座	22	游文麗	講 座	6	講 座
中級會計實務(wù)	50	鄭慶華	講 座	21	鄭慶華	講 座	6	講 座
中級經(jīng)濟法		趙俊峰	講 座	21	游文麗	講 座	6	講 座
中級財務(wù)管理		劉艷霞	講 座	20	劉艷霞	講 座	6	講 座

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