全套講義:2013年會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》基礎講義匯總
第四節(jié) 股份有限公司
一、股份有限公司的設立
(一)股份有限公司的設立方式
1.發(fā)起設立,是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。以發(fā)起設立方式設立的股份有限公司,在其發(fā)行新股之前,其全部股份都由發(fā)起人持有,公司的全部股東都是設立公司的發(fā)起人。
2.募集設立,是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分,其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。法律對采用募集設立方式設立公司規(guī)定了較為嚴格的程序。
(二)股份有限公司的設立條件
1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。
(1)發(fā)起人是指依法籌辦創(chuàng)立股份有限公司事務的人。發(fā)起人既可以是自然人,也可以是法人;既可以是中國公民,也可以是外國公民。
(2)設立股份有限公司,應當有2人以上200人以下為發(fā)起人,其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
(3)股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務。發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議,明確各自在公司設立過程中的權利和義務。
2.發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。
(1)股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的,從其規(guī)定。
、俟煞萦邢薰静扇“l(fā)起設立方式設立的,注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%,其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在5年內(nèi)繳足(發(fā)起方式,出資期限與有限公司相同)。在繳足前,不得向他人募集股份。
、诠煞萦邢薰静扇∧技绞皆O立的,注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。即公司的注冊資本為公司實際收到作為公司股本的財產(chǎn)總額,已由股東認購但實際并未繳納的部分,不得計入公司的注冊資本額中。(募集方式,必須是“實收”,不得分期繳納)
(2)發(fā)起人可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于股份有限公司注冊資本的30%。
3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。
4.發(fā)起人制訂公司章程,采用募集方式設立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。
(1)對于以發(fā)起設立方式設立的股份有限公司,由全體發(fā)起人共同制定公司章程;
(2)對于以募集設立方式設立的股份有限公司,發(fā)起人制定的公司章程,還應當經(jīng)有其他認股人參加的創(chuàng)立大會通過。
5.有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機構。
6.有公司住所。
【考題·單選題】下列各項中,符合《公司法》關于股份有限公司設立規(guī)定的是( )。(2010年)
A.甲公司注冊資本擬為人民幣300萬元
B.乙公司由一名發(fā)起人認購公司股份總額的35%,其余股份擬全部向特定對象募集
C.丙公司的全部5名發(fā)起人均為外國人,其中3人長期定居北京
D.丁公司采用募集方式設立,發(fā)起人認購的股份分期繳納,擬在公司成立之日起2年內(nèi)繳足
『正確答案』C
『答案解析』(1)根據(jù)規(guī)定,股份有限公司注冊資本最低限額為500萬元;選項A錯誤;(2)根據(jù)規(guī)定,股份有限公司的發(fā)起人為2-200人;選項B錯誤;(3)募集設立的股份有限公司注冊資本為實收股本總額,不得分期出資;選項D錯誤。
(三)股份有限公司的設立程序
發(fā)起設立 | (1)發(fā)起人書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份。 (2)繳納出資。發(fā)起人不是以貨幣出資,應當依法進行評估作價,核實財產(chǎn),辦理其財產(chǎn)權的轉移手續(xù)。發(fā)起人不按照規(guī)定繳納出資的,應當按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔違約責任。 (3)選舉董事會和監(jiān)事會。 (4)申請設立登記。 |
募集設立 | (1)發(fā)起人認購股份。發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%;但是,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。 (2)向社會公開募集股份。發(fā)起人向社會公開募集股份,應當由依法設立的證券公司承銷,簽訂承銷協(xié)議。發(fā)起人向社會公開募集股份,應當同銀行簽訂代收股款協(xié)議。 (3)召開創(chuàng)立大會。發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席,方可舉行。(4)申請設立登記。 發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的,或者發(fā)行股份的股款繳足后,發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的,或創(chuàng)立大會作出不設立公司決議的,認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息,要求發(fā)起人返還。 發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后,除上述情形外不得抽回其股本。 |
根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定,股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款,經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納,公司發(fā)起人對該股份另行募集的,人民法院應當認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失,公司請求該認股人承擔賠償責任的,人民法院應予支持。
【考題·多選題】下列關于以募集方式設立的股份有限公司股份募集的表述中,符合《公司法》規(guī)定的有( )。(2011年)
A.發(fā)起人向社會公開募集股份,必須報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構核準
B.發(fā)起人向社會公開募集股份,必須公告招股說明書,并制作認股書
C.發(fā)起人向社會公開募集股份,應當由依法設立的證券公司承銷,簽訂承銷協(xié)議
D.發(fā)起人向社會公開募集股份,應當同銀行簽訂代收股款協(xié)議
『正確答案』ABCD
『答案解析』本題考核點是股份有限公司的設立程序。以募集方式設立股份有限公司公開發(fā)行股票的,應當向公司登記機關報送國務院證券監(jiān)督管理機構的核準文件。發(fā)起人向社會公開募集股份,必須公告招股說明書,并制作認股書。發(fā)起人向社會公開募集股份,應當由依法設立的證券公司承銷,簽訂承銷協(xié)議。發(fā)起人向社會公開募集股份,應當同銀行簽訂代收股款協(xié)議。
【例題·多選題】甲、乙、丙準備注冊成立一家股份有限公司,擬定的注冊資本為5000萬元,下列情形中,符合法律規(guī)定的有( )。
A.采取發(fā)起設立方式,首次出資1500萬元
B.采取發(fā)起設立方式,首次出資1750萬元
C.采取募集方式設立,發(fā)起人認購1500萬元
D.采取募集方式設立,發(fā)起人認購1750萬元
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核點是股份有限公司出資。采取發(fā)起設立方式設立的,公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%;采取募集方式設立的,發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。選項C發(fā)起人認購數(shù)額不足35%。
(四)股份有限公司發(fā)起人承擔的責任
1.根據(jù)《公司法》的規(guī)定,股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任:
(1)公司不能成立時,對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定,公司因故未成立,債權人請求全體或者部分發(fā)起人對設立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務承擔連帶清償責任的,人民法院應予支持。部分發(fā)起人依照前述規(guī)定承擔責任后,請求其他發(fā)起人分擔的,人民法院應當判令其他發(fā)起人按照約定的責任承擔比例分擔責任;沒有約定責任承擔比例的,按照約定的出資比例分擔責任;沒有約定出資比例的,按照均等份額分擔責任。
(2)公司不能成立時,對認股人已繳納的股款,負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。
(3)在公司設立過程中,由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的,應當對公司承擔賠償責任。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定,因部分發(fā)起人的過錯導致公司未成立,其他發(fā)起人主張其承擔設立行為所產(chǎn)生的費用和債務的,人民法院應當根據(jù)過錯情況,確定過錯一方的責任范圍。發(fā)起人因履行公司設立職責造成他人損害,公司成立后受害人請求公司承擔侵權賠償責任的,人民法院應予支持;公司未成立,受害人請求全體發(fā)起人承擔連帶賠償責任的,人民法院應予支持。公司或者無過錯的發(fā)起人承擔賠償責任后,可以向有過錯的發(fā)起人追償。
2.《〈公司法〉司法解釋(三)》還規(guī)定了公司設立階段的合同責任。
(1)發(fā)起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同,合同相對人請求該發(fā)起人承擔合同責任的,人民法院應予支持。公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認,或者已經(jīng)實際享有合同權利或者履行合同義務,合同相對人請求公司承擔合同責任的,人民法院應予支持。
(2)發(fā)起人以設立中公司名義對外簽訂合同,公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的,人民法院應予支持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同,公司以此為由主張不承擔合同責任的,人民法院應予支持,但相對人為善意的除外。
【例題·單選題】甲、乙等八家企業(yè)籌劃建立股份有限公司,發(fā)起人甲企業(yè)作為出資的廠房需要裝修。于是,由乙企業(yè)負責成立股份有限公司籌建處,專門定作了一批裝飾材料,價值140萬元。如果公司無法成立,承擔140萬元裝飾材料費的方案正確的是( )。
A.甲企業(yè)承擔
B.乙企業(yè)承擔
C.全體發(fā)起人連帶承擔
D.全體發(fā)起人按出資比例承擔
『正確答案』C
『答案解析』本題考核點是股份有限公司發(fā)起人的責任。股份有限公司不能成立時,發(fā)起人對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任。
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