全套講義：2013年會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》基礎講義匯總

第四節(jié)　股份有限公司

　　一、股份有限公司的設立

　　(一)股份有限公司的設立方式

　　1.發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。以發(fā)起設立方式設立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設立公司的發(fā)起人。

　　2.募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。法律對采用募集設立方式設立公司規(guī)定了較為嚴格的程序。

　　(二)股份有限公司的設立條件

　　1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。

　　(1)發(fā)起人是指依法籌辦創(chuàng)立股份有限公司事務的人。發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人;既可以是中國公民，也可以是外國公民。

　　(2)設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

　　(3)股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務。發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。

　　2.發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。

　　(1)股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

　�、俟煞萦邢薰静扇“l(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足(發(fā)起方式，出資期限與有限公司相同)。在繳足前，不得向他人募集股份。

　�、诠煞萦邢薰静扇∧技绞皆O立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。即公司的注冊資本為公司實際收到作為公司股本的財產(chǎn)總額，已由股東認購但實際并未繳納的部分，不得計入公司的注冊資本額中。(募集方式，必須是“實收”，不得分期繳納)

　　(2)發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于股份有限公司注冊資本的30%。

　　3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。

　　4.發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

　　(1)對于以發(fā)起設立方式設立的股份有限公司，由全體發(fā)起人共同制定公司章程;

　　(2)對于以募集設立方式設立的股份有限公司，發(fā)起人制定的公司章程，還應當經(jīng)有其他認股人參加的創(chuàng)立大會通過。

　　5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。

　　6.有公司住所。

　　【考題·單選題】下列各項中，符合《公司法》關于股份有限公司設立規(guī)定的是(　)。(2010年)

　　A.甲公司注冊資本擬為人民幣300萬元

　　B.乙公司由一名發(fā)起人認購公司股份總額的35%，其余股份擬全部向特定對象募集

　　C.丙公司的全部5名發(fā)起人均為外國人，其中3人長期定居北京

　　D.丁公司采用募集方式設立，發(fā)起人認購的股份分期繳納，擬在公司成立之日起2年內(nèi)繳足

　　『正確答案』C

　　『答案解析』(1)根據(jù)規(guī)定，股份有限公司注冊資本最低限額為500萬元;選項A錯誤;(2)根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人為2-200人;選項B錯誤;(3)募集設立的股份有限公司注冊資本為實收股本總額，不得分期出資;選項D錯誤。

　　(三)股份有限公司的設立程序

　　根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司發(fā)起人對該股份另行募集的，人民法院應當認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請求該認股人承擔賠償責任的，人民法院應予支持。

　　【考題·多選題】下列關于以募集方式設立的股份有限公司股份募集的表述中，符合《公司法》規(guī)定的有(　)。(2011年)

　　A.發(fā)起人向社會公開募集股份，必須報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構核準

　　B.發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書

　　C.發(fā)起人向社會公開募集股份，應當由依法設立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議

　　D.發(fā)起人向社會公開募集股份，應當同銀行簽訂代收股款協(xié)議

　　『正確答案』ABCD

　　『答案解析』本題考核點是股份有限公司的設立程序。以募集方式設立股份有限公司公開發(fā)行股票的，應當向公司登記機關報送國務院證券監(jiān)督管理機構的核準文件。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。發(fā)起人向社會公開募集股份，應當由依法設立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。發(fā)起人向社會公開募集股份，應當同銀行簽訂代收股款協(xié)議。

　　【例題·多選題】甲、乙、丙準備注冊成立一家股份有限公司，擬定的注冊資本為5000萬元，下列情形中，符合法律規(guī)定的有(　)。

　　A.采取發(fā)起設立方式，首次出資1500萬元

　　B.采取發(fā)起設立方式，首次出資1750萬元

　　C.采取募集方式設立，發(fā)起人認購1500萬元

　　D.采取募集方式設立，發(fā)起人認購1750萬元

　　『正確答案』ABD

　　『答案解析』本題考核點是股份有限公司出資。采取發(fā)起設立方式設立的，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%;采取募集方式設立的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。選項C發(fā)起人認購數(shù)額不足35%。

　　(四)股份有限公司發(fā)起人承擔的責任

　　1.根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任：

　　(1)公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，公司因故未成立,債權人請求全體或者部分發(fā)起人對設立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務承擔連帶清償責任的，人民法院應予支持。部分發(fā)起人依照前述規(guī)定承擔責任后，請求其他發(fā)起人分擔的，人民法院應當判令其他發(fā)起人按照約定的責任承擔比例分擔責任;沒有約定責任承擔比例的，按照約定的出資比例分擔責任;沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔責任。

　　(2)公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。

　　(3)在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，因部分發(fā)起人的過錯導致公司未成立,其他發(fā)起人主張其承擔設立行為所產(chǎn)生的費用和債務的，人民法院應當根據(jù)過錯情況，確定過錯一方的責任范圍。發(fā)起人因履行公司設立職責造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔侵權賠償責任的，人民法院應予支持;公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。公司或者無過錯的發(fā)起人承擔賠償責任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。

　　2.《〈公司法〉司法解釋(三)》還規(guī)定了公司設立階段的合同責任。

　　(1)發(fā)起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔合同責任的，人民法院應予支持。公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權利或者履行合同義務，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。

　　(2)發(fā)起人以設立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔合同責任的，人民法院應予支持，但相對人為善意的除外。

　　【例題·單選題】甲、乙等八家企業(yè)籌劃建立股份有限公司，發(fā)起人甲企業(yè)作為出資的廠房需要裝修。于是，由乙企業(yè)負責成立股份有限公司籌建處，專門定作了一批裝飾材料，價值140萬元。如果公司無法成立，承擔140萬元裝飾材料費的方案正確的是(　)。

　　A.甲企業(yè)承擔

　　B.乙企業(yè)承擔

　　C.全體發(fā)起人連帶承擔

　　D.全體發(fā)起人按出資比例承擔

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核點是股份有限公司發(fā)起人的責任。股份有限公司不能成立時，發(fā)起人對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任。

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