普通合伙企業(yè)(3)

　　【考情分析】

　　考頻星級(jí)：★★★★★

　　歷年真題涉及：2014年、2010年簡(jiǎn)答題，2013年、2011年、2010年單選題，2013年、2012年判斷題，2012年、2011年多選題

　　【高頻考點(diǎn)】：普通合伙企業(yè)

　　(四)合伙事務(wù)執(zhí)行

　　1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，可以有兩種形式：

　　(1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)。這是合伙事務(wù)執(zhí)行的基本形式，也是在合伙企業(yè)中經(jīng)常使用的一種形式，尤其是在合伙人較少的情況下更為適宜。在采取這種形式的合伙企業(yè)中，按照合伙協(xié)議的約定，各個(gè)合伙人都直接參與經(jīng)營(yíng)，處理合伙企業(yè)的事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)。

　　(2)委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。該形式是在各合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)的基礎(chǔ)上引申而來的。在合伙企業(yè)中，有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人并不都愿意行使這種權(quán)利，而愿意委托其中的一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，從而就從共同執(zhí)行合伙事務(wù)的基本形式中，引申出了共同委托一部分人去執(zhí)行合伙事務(wù)的形式。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)委托給一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行時(shí)，其他未接受委托的合伙人是否還可以再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的問題，《合伙企業(yè)法》對(duì)此作了明確規(guī)定，即委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。這一規(guī)定主要是考慮到按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，將合伙事務(wù)委托給部分合伙人執(zhí)行，沒有必要再由其他合伙人執(zhí)行，否則容易引起沖突與矛盾。當(dāng)然，對(duì)合伙協(xié)議或者全體合伙人作出的決定以外的某些事項(xiàng)，如果沒有委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行時(shí)，可以由全體合伙人共同執(zhí)行或者由全體合伙人決定委托給某一個(gè)特定的合伙人辦理。

　　合伙人可以將合伙事務(wù)委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行，但并非所有的合伙事務(wù)都可以委托給部分合伙人決定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)的名稱;②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn);③處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn);④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利;⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保;⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。

　　2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)

　　(1)合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利主要包括以下內(nèi)容：

　�、俸匣锶藢�(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。合伙企業(yè)的特點(diǎn)之一就是合伙經(jīng)營(yíng)，各合伙人無力其出資多少，都有權(quán)平等享有執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的權(quán)利。

　�、趫�(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)。合伙人在代表合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)時(shí)，不是以個(gè)人的名義進(jìn)行一定的民事行為，而是以合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人的身份組織實(shí)施企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人與代理人不同，代理人以被代理人的名義行事，代理權(quán)源于被代理人的授權(quán);而合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人雖以企業(yè)名義活動(dòng)，但其權(quán)利來自于法律的直接規(guī)定。東奧中級(jí)職稱編輯“娜寫年華”發(fā)布。合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人與法人的法定代表人也不同，法定代表人是法律規(guī)定的并經(jīng)過一定登記手續(xù)而產(chǎn)生的法人單位的代表，他不一定是該法人單位的出資者;而合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人則是因其出資行為取得合伙人身份，并可以對(duì)外代表合伙企業(yè)。考慮到法人和其他組織可以參與合伙，《合伙企業(yè)法》同時(shí)規(guī)定，作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，由其委托的代表執(zhí)行。

　�、鄄粓�(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人的監(jiān)督權(quán)利。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。這一規(guī)定有利于維護(hù)全體合伙人的共同利益，同時(shí)也可以促進(jìn)合伙事務(wù)執(zhí)行人更加認(rèn)真謹(jǐn)慎地處理合伙企業(yè)事務(wù)。合伙事務(wù)是合伙企業(yè)的公共事務(wù)，事務(wù)的執(zhí)行情況涉及到每個(gè)合伙人的個(gè)人利益，每個(gè)合伙人都有權(quán)去關(guān)心合伙企業(yè)的利益。因此，不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。

　�、芎匣锶瞬殚喓匣锲髽I(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料的權(quán)利。合伙經(jīng)營(yíng)是一種以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，合伙人之間的財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系、共同經(jīng)營(yíng)關(guān)系、連帶責(zé)任關(guān)系決定了全體合伙人形成了以實(shí)現(xiàn)合伙目的為目標(biāo)的利益共同體。每個(gè)合伙人都有權(quán)利而且有責(zé)任關(guān)心了解合伙企業(yè)的全部經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。因此，查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料，作為了解合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況的有效手段，成為合伙人的一項(xiàng)重要權(quán)利。

　�、莺匣锶擞刑岢霎愖h的權(quán)利和撤銷委托的權(quán)利。在合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的情況下，由于執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人的行為所產(chǎn)生的虧損和責(zé)任要由全體合伙人承擔(dān)，因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對(duì)其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭(zhēng)議，依照有關(guān)規(guī)定作出決定。受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。上述"依照有關(guān)規(guī)定作出決定"是指，合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

　　(2)合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)主要包括以下內(nèi)容：

　�、俸匣锸聞�(wù)執(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報(bào)告企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，由一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報(bào)告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況，其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費(fèi)用和虧損由合伙企業(yè)承擔(dān)。

　�、诤匣锶瞬坏米誀I(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。各合伙人組建合伙企業(yè)是為了合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益，如果某一合伙人自己又從事或者與他人合作從事與合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，勢(shì)必影響合伙企業(yè)的利益，背離合伙的初衷;同時(shí)還可能形成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，使合伙企業(yè)處于不利地位，損害其他合伙人的利益。因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

　　③合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。合伙企業(yè)中每一個(gè)合伙人都是合伙企業(yè)的投資者，如果自己與合伙企業(yè)交易，就包含了與自己交易，也包含了與別的合伙人交易，而這種交易極易造成損害他人的利益。因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

　�、芎匣锶瞬坏脧氖�?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)。合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)的過程中，不得為了自己的私利，損害其他合伙人的利益，也不得與其他人惡意串通，損害合伙企業(yè)的利益。

　　3.合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。《合伙企業(yè)法》對(duì)合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。這一規(guī)定確定了合伙事務(wù)執(zhí)行決議的三種辦法：

　　(1)由合伙協(xié)議對(duì)決議辦法作出約定。這種約定有兩個(gè)前提：一是不與法律相抵觸，即法律有規(guī)定的按照法律的規(guī)定執(zhí)行，法律未作規(guī)定的可在合伙協(xié)議中約定。二是在合伙協(xié)議中作出的約定，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致共同作出。至于在合伙協(xié)議中所約定的決議辦法，是采取全體合伙人一致通過，還是采取2/3以上多數(shù)通過，或者采取其他辦法，由全體合伙人視所決議的事項(xiàng)而作出約定。

　　(2)實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。這種辦法也有一個(gè)前提，即合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，才實(shí)行一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。需要注意的是，對(duì)各合伙人，無論出資多少和以何物出資，表決權(quán)數(shù)應(yīng)以合伙人的人數(shù)為準(zhǔn)，亦即每一個(gè)合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)均有同等的表決權(quán)，采用經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

　　(3)依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定作出決議。如《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對(duì)合伙企業(yè)的出資;又如《合伙企業(yè)法》規(guī)定，處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)、改變合伙企業(yè)的名稱等，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，等等。

　　4.合伙企業(yè)的損益分配

　　(1)合伙損益。合伙損益包括兩方面的內(nèi)容：一是合伙利潤(rùn)。是指以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所取得的經(jīng)濟(jì)利益，它反映了合伙企業(yè)在一定期間的經(jīng)營(yíng)成果。二是合伙虧損。是指以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所形成的虧損。合伙虧損是全體合伙人所共同面臨的風(fēng)險(xiǎn)，或者說是共同承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

　　(2)合伙損益分配原則。合伙損益分配包含合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配與虧損分擔(dān)兩個(gè)方面，對(duì)合伙損益分配原則，《合伙企業(yè)法》作了原則規(guī)定，主要內(nèi)容為：

　　①合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

　　②合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

　　5.非合伙人參與經(jīng)營(yíng)管理

　　在合伙企業(yè)中，往往由于合伙人經(jīng)營(yíng)管理能力不足，需要在合伙人之外聘任非合伙人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，參與合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理工作。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。這項(xiàng)法律規(guī)定表明了以下三層含義：(1)合伙企業(yè)可以從合伙人之外聘任經(jīng)營(yíng)管理人員;(2)聘任非合伙人的經(jīng)營(yíng)管理人員，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意;(3)被聘任的經(jīng)營(yíng)管理人員，僅是合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格。

　　關(guān)于被聘任的經(jīng)營(yíng)管理人員的職責(zé)，《合伙企業(yè)法》作了明確規(guī)定，主要有：(1)被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù);(2)被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

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