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第五章 合同法律制度

第二節(jié) 合同的訂立

　　合同訂立的形式

　　【考情分析】

　　考頻星級：☆

　　【高頻考點(diǎn)】：合同訂立的形式

　　《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。

　　(一)書面形式

　　書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　(二)口頭形式

　　口頭形式是指當(dāng)事人雙方就合同內(nèi)容面對面或以通訊設(shè)備交談達(dá)成協(xié)議。

　　(三)其他形式

　　除了書面形式和口頭形式，合同還可以其他形式成立。法律沒有列舉具體的“其他形式”，但可以根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同的成立。這種形式的合同可以稱為默示合同，指當(dāng)事人未用語言或文字明確表示意見，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為表明其已經(jīng)接受或在特定的情形下推定成立的合同。

　　合同格式條款

　　【考情分析】

　　考頻星級：★★

　　歷年真題涉及：2012年多選題，2010年判斷題

　　【高頻考點(diǎn)】：合同格式條款

　　(一)格式條款的概念

　　格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。當(dāng)事人采用格式條款訂立合同時(shí)，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。實(shí)踐中各類合同的示范文本，可以提示當(dāng)事人在訂立合同時(shí)更好地明確各自的權(quán)利義務(wù)。

　　(二)《合同法》對格式條款的使用限制

　　1.提供格式條款一方的義務(wù)

　　提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

　　2.格式條款無效的情形

　　(1)提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加重對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的條款無效。(2)格式條款具有《合同法》第五十二條規(guī)定的情形時(shí)無效，這些情形包括：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益;違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。(3)格式條款具有《合同法》第五十三條規(guī)定的情形時(shí)無效，這些情形包括：有造成對方人身傷害的免責(zé)條款;有因故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款。

　　3.對格式條款的解釋

　　對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。東奧中級職稱編輯“娜寫年華”發(fā)布。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋;格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

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