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第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度概述
(一)合伙企業(yè)的概念及分類
合伙是指兩個(gè)以上的人為著共同目的，相互約定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的自愿聯(lián)合。合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》(下稱《合伙企業(yè)法》)在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。
合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。《合伙企業(yè)法》對(duì)普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
(二)合伙企業(yè)法的概念和基本原則
1.合伙企業(yè)法的概念
合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。狹義的合伙企業(yè)法，是指由國家立法機(jī)關(guān)依法制定的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》。該法于1997年2月23日由第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第24次會(huì)議通過，2006年8月27日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第23次會(huì)議修訂。廣義的合伙企業(yè)法，是指國家立法機(jī)關(guān)或者其他有權(quán)機(jī)關(guān)依法制定的、調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱。
根據(jù)《合伙企業(yè)法》，在理解和掌握我國《合伙企業(yè)法》的適用范圍時(shí)，需要注意以下兩個(gè)問題：
第一，采取合伙制的非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的合伙人承擔(dān)責(zé)任形式的法律適用問題�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)依據(jù)有關(guān)法律采取合伙制的，其合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式可以適用《合伙企業(yè)法》關(guān)于特殊的普通合伙企業(yè)合伙人承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定。東奧中級(jí)職稱編輯“娜寫年華”發(fā)布。非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，是指不采取企業(yè)(如公司制)形式成立的、以自己的專業(yè)知識(shí)提供特定咨詢等方面服務(wù)的組織。如律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。
第二，外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的管理問題�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。外國企業(yè)是指依照外國法律在中國境外設(shè)立的企業(yè)，外國個(gè)人即外國自然人，是指不具有中華人民共和國國籍的人。《合伙企業(yè)法》沒有禁止外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，但具體的諸如一些程序性的問題，需要由國務(wù)院作出具體的規(guī)定。
2.合伙企業(yè)法的基本原則
《合伙企業(yè)法》規(guī)定了下列基本原則：(1)協(xié)商原則;(2)自愿、平等、公平、誠實(shí)信用原則;(3)守法原則;(4)合法權(quán)益受法律保護(hù)原則;(5)依法納稅原則。
普通合伙企業(yè)
(一)普通合伙企業(yè)的概念
普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)具有以下特點(diǎn)：
1.由普通合伙人組成。所謂普通合伙人，是指在合伙企業(yè)中對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任的自然人、法人和其他組織�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。
2.合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。所謂無限連帶責(zé)任，包括兩個(gè)方面：一是連帶責(zé)任。即所有的合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)都有責(zé)任向債權(quán)人償還，不管自己在合伙協(xié)議中所承擔(dān)的比例如何。一個(gè)合伙人不能清償對(duì)外債務(wù)的，其他合伙人都有清償?shù)呢?zé)任。但是，當(dāng)某一合伙人償還合伙企業(yè)的債務(wù)超過自己所應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額時(shí)，有權(quán)向其他合伙人追償。二是無限責(zé)任。即所有的合伙人不僅以自己投入合伙企業(yè)的資金和合伙企業(yè)的其他資金對(duì)債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任，而且在不夠清償時(shí)還要以合伙人自己所有的財(cái)產(chǎn)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。
但是，在特殊情況下，合伙人可以不承擔(dān)無限連帶責(zé)任。按照《合伙企業(yè)法》中“特殊普通合伙企業(yè)”的規(guī)定，對(duì)以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為普通合伙企業(yè)。在這種特殊的普通合伙企業(yè)中，對(duì)合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過時(shí)引起的合伙企業(yè)債務(wù)，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任;執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過失引起合伙企業(yè)債務(wù)的合伙人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任;對(duì)合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中非故意或者重大過失引起的合伙企業(yè)的債務(wù)和合伙企業(yè)的其他債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。對(duì)合伙人執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過失引起的企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
(二)合伙企業(yè)的設(shè)立
1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件
根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，設(shè)立普通合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
(1)有兩個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。合伙企業(yè)合伙人至少為2人以上，對(duì)于合伙企業(yè)合伙人數(shù)的最高限額，我國合伙企業(yè)法未作規(guī)定，完全由設(shè)立人根據(jù)所設(shè)企業(yè)的具體情況決定。
關(guān)于合伙人的資格，《合伙企業(yè)法》作了以下限定：①合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織。如何組成，除法律另有規(guī)定外不受限制。②合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為合伙企業(yè)的合伙人。③國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。
(2)有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議是指由各合伙人通過協(xié)商，共同決定相互間的權(quán)利義務(wù)，達(dá)成的具有法律約束力的協(xié)議。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn);合伙目的和合伙經(jīng)營范圍;合伙人的姓名或者名稱、住所;合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限;利潤分配、虧損分擔(dān)方式;合伙事務(wù)的執(zhí)行;入伙與退伙;爭議解決辦法;合伙企業(yè)的解散與清算;違約責(zé)任等。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的事項(xiàng)，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，依照《合伙企業(yè)法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。
(3)有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。合伙協(xié)議生效后，合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的規(guī)定繳納出資。合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。合伙人的勞務(wù)出資形式是有別于公司出資形式的重要不同之處。合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。東奧中級(jí)職稱編輯“娜寫年華”發(fā)布。合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務(wù)。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。
(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明“普通合伙”字樣，其中，特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣，合伙企業(yè)的名稱必須和“合伙”聯(lián)系起來，名稱中必須有“合伙”二字。
(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
2.合伙企業(yè)的設(shè)立登記
(1)申請人向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交相關(guān)文件。該類文件有：①全體合伙人簽署的設(shè)立登記申請書;②合伙協(xié)議書;③全體合伙人的身份證明;④全體合伙人指定的代表或者共同委托代理人的委托書;⑤全體合伙人對(duì)各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付出資的確認(rèn)書;⑥經(jīng)營場所證明;⑦其他法定的證明文件。
此外，法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立合伙企業(yè)須經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)提交全體合伙人的委托書。
(2)企業(yè)登記機(jī)關(guān)核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)的成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。
合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人應(yīng)當(dāng)自作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起15日內(nèi)，向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記。
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