【知識點4】設(shè)立程序

　　【知識點5】股份有限公司的發(fā)起人

　　1.概念

　　依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請，認購公司股份，并對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者，既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實施者。

　　2.資格

　　(1)自然人：應(yīng)有完全民事行為能力，必須可以獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

　　(2)法人：應(yīng)與營利性質(zhì)相適應(yīng)(工會、大學(xué)不可以，如是實行企業(yè)化經(jīng)營、國家不再核撥經(jīng)費的事業(yè)單位和從事經(jīng)營活動的科技性社會團體，具備企業(yè)法人條件的，應(yīng)當(dāng)先申請企業(yè)法人登記，然后才可以作為發(fā)起人)+公司向其他企業(yè)投資不得成為所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人+投資或擔(dān)保由董事會或股東會、股東大會決議+不得超過公司章程對投資或擔(dān)保的總額及單項的限額規(guī)定。

　　(3)外商投資企業(yè)：

　　外商投資企業(yè)作為發(fā)起人，必須符合下列條件：認繳出資額已經(jīng)繳足+已經(jīng)完成原審批項目+已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。

　　國家鼓勵外商直接投資的行業(yè)，所占股本比例不受限制。

　　屬于限制外商控股的或僅限于外商合資、合作的行業(yè)不得違反《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。

　　不得作為國家禁止外商投資行業(yè)的公司的發(fā)起人。

　　此外，以公司作為組織形式的外商投資企業(yè)向其他公司投資時，依照公司章程的規(guī)定，不得超過公司章程對投資或擔(dān)保的總額及單項的限額規(guī)定。

　　公司可以設(shè)立子公司或者分公司，前者具有法人資格，后者沒有。

　　3.法律地位

　　(1)發(fā)起人的權(quán)利

　　參加公司籌委會、推薦公司董事會候選人、起草公司章程、公司成立后享受股東的權(quán)利、公司不能成立承擔(dān)相應(yīng)費用之后可以收回投資款項和財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。

　　(2)義務(wù)

　　①連帶責(zé)任：

　　A公司成立后，發(fā)起人未按公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補繳;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任;作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補足其差額，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　B公司不能成立，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用，由發(fā)起人負連帶責(zé)任;對認股人繳納的股款，發(fā)起人負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。

　�、谫r償責(zé)任：

　　在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　③法律責(zé)任→刑事責(zé)任：

　　虛假出資、公司成立后抽逃出資，申請公司登記時使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報注冊資本。

　�、馨l(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　【知識點6】股份有限公司章程概述、內(nèi)容和修改

　　1.概述

　　公司章程是規(guī)范股份有限公司的組織及運營的基本原則，是公司的自治規(guī)范。

　　公司章程的效力起始于公司成立，終止于公司被依法核準注銷。

　　募集方式設(shè)立的股份公司的發(fā)起人擬定的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會的認股人所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

　　2.內(nèi)容

　　在深滬證交所上市的股份公司應(yīng)參照中國證監(jiān)會2006年3月修訂的《上市公司章程指引》。

　　3.修改

　　(1)《公司法》或有關(guān)法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸。

　　(2)公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項不一致(如：住所、經(jīng)營范圍、利潤分配辦法等)。

　　(3)股東大會決定修改章程：必須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　如果公司已發(fā)行境外上市外資股，則根據(jù)《到境外上市公司章程必備條款》規(guī)定。

　　【知識點7】有限責(zé)任公司與股份有限公司的互為變更

　　1.兩者的差異

　　2.變更要求

　　(1)有限→股份：應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的股份有限公司的設(shè)立條件;反之：亦然。

　　(2)兩者的互變，變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。

　　(3)有限→股份：折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額;為增加資本公開發(fā)行股份時，應(yīng)當(dāng)依法辦理。