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　　第四章 首次公開發(fā)行股票的準(zhǔn)備和推薦核準(zhǔn)程序

　　第二節(jié)　首次公開發(fā)行股票的條件、輔導(dǎo)和推薦核準(zhǔn)

　　要點一

　　(首次公開發(fā)行股票的條件)

　　(一)在主板上市公司首次開發(fā)行股票的條件

　　1.主體資格(基本六條)

　　(1)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票。

　　(2)發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。

　　(3)發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

　　(4)發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。

　　(5)發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。

　　(6)發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。

　　【例題1·單選題】

　　首次公開發(fā)行股票的主體資格包括(　　)。

　　A.發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的有限責(zé)任公司

　　B.發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在2年以上

　　C.發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更

　　D.發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛

　　【答案】B

　　2.獨立性(1)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。

　　(2)發(fā)行人的資產(chǎn)完整。生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使

　　用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)(獨立產(chǎn)供銷系統(tǒng))：非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。.

　　(3)發(fā)行人的人員獨立。發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪;發(fā)行人的財務(wù)人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

　　(4)發(fā)行人的財務(wù)獨立。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立獨立的財務(wù)核算體系，能夠獨立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度和對分公司、子公司的財務(wù)管理制度;發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。

　　(5)發(fā)行人的機構(gòu)獨立。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。

　　(6)發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

　　3.規(guī)范運行(掌握前六點)

　　(1)發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。

　　(2)發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高管人員的義務(wù)和責(zé)任。

　　(3)發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格。

　　(4)發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果。

　　(5)發(fā)行人不得有下列情形。

　　①最近36個月內(nèi)未經(jīng)法定機關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券;或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在36個月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)。

　�、谧罱�36個月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且隋節(jié)嚴(yán)重。

　�、圩罱�36個月內(nèi)曾向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請，但報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述

　　或重大遺漏;或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn);或者以不正當(dāng)手段干擾中國證監(jiān)會及其發(fā)行審核委員會審核工作;或者偽造、變造發(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級管理人員的簽字、蓋章。

　　④本次報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

　�、萆嫦臃缸锉凰痉�機關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見。

　�、迖�(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。

　　(6)發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)進行違規(guī)擔(dān)保的情形。

　　(7)發(fā)行人有嚴(yán)格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項或者其他方式占用的情形。

　　4.財務(wù)與會計

　　(1)發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好，資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)合理，盈利能力較強，現(xiàn)金流量正常。

　　(2)發(fā)行人的內(nèi)部控制在所有重大方面是有效的，并由注冊會計師出具了無保留結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報告。

　　(3)發(fā)行人會計基礎(chǔ)工作規(guī)范，財務(wù)報表的編制符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)會計制度的規(guī)定，在所有重大方面公允地反映了發(fā)行人的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量，并由注冊會計師出具了無保留意見的審計報告。(4)發(fā)行人編制財務(wù)報表應(yīng)以實際發(fā)生的交易或者事項為依據(jù);在進行會計確認(rèn)、計量和報告時應(yīng)當(dāng)保持應(yīng)有的謹(jǐn)慎;對相同或者相似的經(jīng)濟業(yè)務(wù)，應(yīng)選用一致的會計政策，不得隨意變更。

　　(5)發(fā)行人應(yīng)完整披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系并按重要性原則恰當(dāng)披露關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易價格公允，不存在通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤的情形。

　　(6)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)符合下列條件(重點)：

　�、僮罱�3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù);

　�、谧罱�3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元;或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元;

　　③發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元;

　�、茏罱�一期末無形資產(chǎn)(扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后)占凈資產(chǎn)的比例不高于20%;

　�、葑罱�一期末不存在未彌補虧損。

　　(7)發(fā)行人依法納稅，各項稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。發(fā)行人的經(jīng)營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴。

　　(8)發(fā)行人不存在重大償債風(fēng)險，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。

　　(9)發(fā)行人申報文件中不得有下列情形：

　�、俟室膺z漏或虛構(gòu)交易、事項或者其他重要信息;

　�、跒E用會計政策或者會計估計：

　�、鄄倏v、偽造或篡改編制財務(wù)報表所依據(jù)的會計記錄或者相關(guān)憑證。

　　(10)發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形(重點)：

　�、侔l(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響;

　�、诎l(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響：

　　③發(fā)行人最近一個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴;

　�、馨l(fā)行人最近一個會計年度的凈利潤主要來自合并財務(wù)報表范圍以外的投資收益;

　　⑤發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險;

　�、奁渌�可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。

　　5.募集資金運用

　　(1)募集資金應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)。除金融類企業(yè)外，募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務(wù)的公司。

　　(2)募集資金數(shù)額和投資項目應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務(wù)狀況、技術(shù)水平和管理能力等相適應(yīng)。

　　(3)募集資金投資項目應(yīng)當(dāng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策、投資管理、環(huán)境保護、土地管理以及其他法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。

　　(4)發(fā)行人董事會應(yīng)當(dāng)對募集資金投資項目的可行性進行認(rèn)真分析，確信投資項目有較好的市場前景和盈利能力，有效防范投資風(fēng)險，提高募集資金使用效益。

　　(5)募集資金投資項目實施后，不會產(chǎn)生同業(yè)競爭或者是對發(fā)行人的獨立性生產(chǎn)不利影響。

　　(6)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立募集資金專項存儲制度，募集資金應(yīng)當(dāng)存放于董事會決定的專項賬戶。

　　此外，向證監(jiān)會申請監(jiān)管意見書要提交的說明材料有：公司基本情況;公司財務(wù)指標(biāo)及風(fēng)險控制指標(biāo)“情況：公司合規(guī)經(jīng)營情況;內(nèi)部控制情況;法人治理情況;其他情況。

　　(二)在創(chuàng)業(yè)板上市公司首潦公開發(fā)行股票的條件

　　1.基本條件

　　(1)發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營3年以上的股份有限公司;從有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可從有限責(zé)任公司成立之日起計算。(同主板上市公司要求一樣，以下簡稱為“同主”)。

　　(2)最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計≥1000萬元，(主板上市公司是3年3000萬)且持續(xù)增長;或者最近l年盈利，且凈利潤二一>500萬，最近l年營業(yè)收入≥5000萬，最近兩年營業(yè)收入增長率≥30%。

　　(3)最近l期末凈資產(chǎn)>t2000萬元，且不存在未彌補虧損。

　　(4)發(fā)行后股本總額>13000萬元。(同主)

　　【例題2·不定項選擇題】

　　在創(chuàng)業(yè)板上市公司首次公開發(fā)行股票的基本條件是(　　)。

　　A.發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營兩年以上的股份有限公司

　　B.最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計不少于l000萬元，且持續(xù)增長;或者最近1年盈利，且凈利潤不少于500萬元，最近1年營業(yè)收入不少于5000萬元，最近兩年營業(yè)收入增長率均不低于30%

　　C.最近1期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補虧損

　　D.發(fā)行后股本總額不少于3000萬元

　　【答案】BCD

　　2.發(fā)行人持續(xù)盈利的要求不存在以下情況(同主)

　　(1)經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或?qū)�發(fā)生重大變化，并對持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響。

　　(2)行業(yè)地位或所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或?qū)�發(fā)生重大變化。

　　(3)在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)、特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險。

　　(4)最近l年的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴。

　　(5)最近l年的凈利潤主要來自合并財務(wù)報表范圍以外的投資收益。

　　(6)其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。

　　3.對董事、監(jiān)事和高管的要求(同主)下列情形除外：

　　(1)被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的;

　　(2)最近3年內(nèi)受到證監(jiān)會處罰，或者最近l年內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)的;

　　(3)因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論的。

　　4.其他條件(同主)

　　發(fā)行人具有完善的公司治理結(jié)構(gòu)，依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會以及獨立董事、董事會秘書、審計委員會制度，相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

　　發(fā)行人應(yīng)當(dāng)主要經(jīng)營一種業(yè)務(wù)，其生產(chǎn)經(jīng)營活動符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策及環(huán)境保護政策。(同主)

　　發(fā)行人依法納稅，享受的各項稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。發(fā)行人的經(jīng)營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴。(同主)

　　發(fā)行人募集資金應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)，并有明確的用途。募集資金數(shù)額和投資項目應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務(wù)狀況、技術(shù)水平和管理能力等相適應(yīng)。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立募集資金專項存儲制度，募集資金應(yīng)當(dāng)存放于董事會決定的專項賬戶。(同主)發(fā)行人、控股股東、實際控制人最近3年內(nèi)不存在損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的重大違法行為;不存在未經(jīng)法定機關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或變相公開發(fā)行證券，或有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在3年前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)的情形。(同主)

　　要點二

　　(首次公開發(fā)行股票的輔導(dǎo)、內(nèi)核和承銷商備案材料)

　　(一)首次公開發(fā)行股票的輔導(dǎo)及驗收

　　(1)2006年5月：《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》。

　　(2)2008年12月：《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》。

　　(3)保薦人及其保薦代表人：上市前對發(fā)行人進行輔導(dǎo)，對發(fā)行人的董、監(jiān)、高、持有5%以上股份的股東和實際控制人進行法規(guī)知識、證券市場知識的培訓(xùn);由發(fā)行人所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)進行輔導(dǎo)驗收。

　　(二)保薦機構(gòu)的內(nèi)核

　　為規(guī)范保薦機構(gòu)從事股票發(fā)行主承銷業(yè)務(wù)活動，保薦項目進入內(nèi)核程序后，應(yīng)組織構(gòu)建內(nèi)核小組進行現(xiàn)場核查及材料審核。

　　過程包括：①建立發(fā)行人質(zhì)量評價體系;②成立內(nèi)核小組;③作出是否推薦發(fā)行的決定;④要求發(fā)行人整改不規(guī)范行為;⑤建立保薦工作檔案;⑥受發(fā)行人委托，配合發(fā)行人制作股票發(fā)行申請文件編制招股說明書;⑦嚴(yán)格遵守有關(guān)信息披露的規(guī)定;⑧建立有效的內(nèi)部控制制度(遵循“防火墻”原則);⑨建立股票承銷工作的協(xié)調(diào)機構(gòu);⑩股票發(fā)行經(jīng)證監(jiān)會核準(zhǔn)后，組織發(fā)行人做好市場推介活動;⑩發(fā)行完成后的15個工作日內(nèi)，保薦人應(yīng)向證監(jiān)會報送承銷總結(jié)報告(推介、定價、申購、該股票二級市場的表現(xiàn)及發(fā)行組織工作等);⑥保薦人應(yīng)在發(fā)行完成當(dāng)年及其后的1個會計年度發(fā)行人年度報告公布后的l個月內(nèi)，對發(fā)行人進行回訪，出具回訪報告，報送證監(jiān)會、發(fā)行人所在地證監(jiān)會派出機構(gòu)及發(fā)行人股票上市的證券交易所備案，并在發(fā)行人股東大會召開5個工作日前，將回訪報告在指定報刊和網(wǎng)站公告。

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