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　　第二章第三節(jié) 股份有限公司的組織機構(gòu)

　　一、股份有限公司的股東和股東大會

　　例2-9(2012年3月考題·判斷題)

　　股份有限公司的股東，即公司股份的所有者。( )

　　【參考答案】√

　　【解析】 股份有限公司的股東的介紹，股份有限公司的股東是指依法持有股份有限公司股份的自然人或者法人或其他組織，即公司股份的所有者。

　　(一)股東的權(quán)利與義務(wù)

　　1.股東的權(quán)利

　　股東的權(quán)利包括：(1)依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配;(2)依法請求、召集、主持、參加或者委派股東代理人參加股東大會，并行使相應(yīng)的表決權(quán);(3)對公司的經(jīng)營進行監(jiān)督，提出建議或者質(zhì)詢;(4)依照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈與或質(zhì)押其所持有的股份;(5)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告;(6)公司終止或者清算時，按其所持有的股份份額參加公司剩余財產(chǎn)的分配;(7)對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議的股東，要求公司收購其股份;(8)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或公司章程規(guī)定的其他權(quán)利。

　　2.股東的義務(wù)

　　股東的義務(wù)包括：(1)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程;(2)依其所認(rèn)購的毆份和人股方式繳納股金;(3)除法律、法規(guī)規(guī)定的情形外，不得退股;(4)不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益;公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任;公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任;(5)法律、行政法規(guī)及公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的其他義務(wù)。

　　(二)控股股東和實際控制人的定義及行為規(guī)范

　　控股股東是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東;出資額或持有股份的比例雖不足50%，但依其出資額或持有股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

　　(三)股東大會的職權(quán)

　　股東大會是由股份有限公司全體股東組成的、表示公司最高意志的權(quán)力機構(gòu)。股東大會的職權(quán)可以概括為決定權(quán)和審批權(quán)。

　　(四)股東大會的運作和議事規(guī)則

　　1.股東大會的召集

　　(1)股東大會的主持。股東大會會議由董事會召集，董事長主持;董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的，由副董事長主持;副董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事主持。董事會不能履行或不履行召集股東大會職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)及時召集和主持;監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東可自行召集和主持。

　　(2)股東大會的會議通知。將會議召開的時間、地點、審議的事項于會議召開20日前通知各股東;臨時股東大會應(yīng)在召開15日前通知各股東;發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。

　　(3)股東大會會議。公司應(yīng)每年召開1次年會，年會應(yīng)于一h一會計年度結(jié)束之目起的6個月內(nèi)舉行，即最遲不得晚于6月30日召開。

　　(4)股東的出席和代理出席。股東可以親自出席，也可以委托代理人代為出席和表決，但股東應(yīng)以書面形式委托代理人，無記名股票持有人出席股東大會的，應(yīng)于會議召開5日前至股東大會閉會時止，將股票交存于公司。

　　例2—10(2012年3月考題·單選題)

　　個人股東親自出席年度股東大會的，應(yīng)當(dāng)出示( )。

　　A.本人身份證

　　B.持股憑證

　　C.本人身份證和持股憑證

　　D.書面委托書 【參考答案】C

　　【解析】 股東出席股東大會包括股東的出席和代理出席，個人股東親自出席會議的，應(yīng)當(dāng)出示本人身份證和持股憑證。

　　例2—11(2012年3月考題·單選題)

　　監(jiān)事會和連續(xù)( )日以上單獨或者合計持有公司( )以上股份的股東擁有補充召集權(quán)和補充主持權(quán)。

　　A.30.5%

　　B.60，5%

　　C.90，10%

　　D.365，10%

　　【參考答案】 C

　　【解析】 根據(jù)《公司法》第102條的規(guī)定，監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

　　2.股東的臨時提案

　　單獨或合計持有公司3%以上股份的股東，可在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會應(yīng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。

　　3.提議召開臨時股東大會

　　有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：(1)董事人數(shù)不足法定人數(shù)或公司章程所定人數(shù)的2/3時;(2)公司未彌補虧損達實收股本總額1/3時;(3)單獨或合計持有公司10%以上股份的股東請求時;(4)董事會認(rèn)為必要時;(5)監(jiān)事會提議召開時;(6)公司章程規(guī)定的其他情形。

　　4.股東大會的議事規(guī)則

　　在議事規(guī)則里，可以規(guī)定股東大會如何召集、召開，其職權(quán)如何行使，審議和決定事項的提案等一系列運作細則。

　　股東大會在審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東不得參加該事項的表決，

　　其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決權(quán)總數(shù)。

　　5.股東大會決議的無效與撤銷

　　公司股東大會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東大會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。

　　(五)股東大會決議

　　1.普通決議。股東大會作出普通決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過�？梢云胀�決議通過的事項有：(1)董事會和監(jiān)事會工作報告;(2)董事會擬訂的利潤分配方案和彌補虧損方案;(3)董事會和監(jiān)事會成員的任免及其報酬和支付方法;(4)公司年度預(yù)算方案、決算方案;(5)公司年度報告;(6)除法律、行政法規(guī)規(guī)定或公司章程規(guī)定應(yīng)以特別決議通過以外的其他事項。

　　例2--12(2012年3月考題·判斷題)

　　股東大會作出普通決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。( )

　　【參考答案】X

　　【解析】 股東大會作出普通決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。股東大會作出特別決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會的股東(包括股東代理人)所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　2.特別決議。特別決議應(yīng)當(dāng)由出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。必須由股東大會特別決議通過的事項有：(1)公司章程的修改;(2)公司增加或減少注冊資本;(3)公司的合并、分立和解散;(4)變更公司形式;(5)公司章程規(guī)定和股東大會以特別決議認(rèn)定會對公司產(chǎn)生重大影響的、需要1以特別決議通過的其他事項。 3.股東大會會議記錄。股東大會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定做成會議記錄，主禱人、出席會議的董塞應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

　　二、股份有限公司的董事會

　　(一)董事的資格和任免機制

　　1.董事的資格。

　　公司董事為自然人。我國《公司法》對董事的任職資格作了一定的限制。依據(jù)《公司法》第147條的規(guī)定，有以下情形的，不得承擔(dān)股份有限公司的董事：(1)無民事行為能力或限制民事行為能力者;(2)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪和破壞社會主義市揚經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年;(3)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年;(4)擔(dān)任困違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾3年;(5)個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

　　2.董事的任免機制�！豆�司法》規(guī)定股份有限公司的董事會成員為5～19人。董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。非職工代表董事由股東大會選舉或更換，任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期從股東大會決議通過之日起計算，至本屆董事會任期屆滿時止。董事任期屆滿，連選可以連任。

　　例2—13(2012年3月考題·單選題)

　　董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過( )年。

　　A.3

　　B.4

　　C.5

　　D.7

　　【參考答案】 A

　　【解析】 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。

　　(二)董事的職權(quán)和義務(wù)

　　1.董事的職權(quán)

　　董事的職權(quán)：(1)出席董事會，并行使表決權(quán)。(2)報酬請求權(quán)。(3)簽名 權(quán)。此項權(quán)力同時也是義務(wù)，如在以公司名義頒發(fā)的有關(guān)文件如募股文件、公 司設(shè)立登記文件等上簽名。(4)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　2.董事的義務(wù)

　　《公司法》第148條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法 規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。

　　(1)忠實義務(wù)。忠實義務(wù)是指董事應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，忠實履行職責(zé)，維護公司利益，不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司有競爭關(guān)系的公司或者從事?lián)p害本公司利益的活動。

　　(2)勤勉義務(wù)。勤勉義務(wù)是指董事、監(jiān)事、高級管理人員在處理和安排公司事務(wù)時，以一個普通正常人的合理、謹(jǐn)慎的態(tài)度，恪盡職守，維護公司的利益。

　　(三)董事長、董事會會議運作和議事規(guī)則

　　1.董事長和董事會會議運作

　　董事會是由董事組成的、對內(nèi)掌管公司事務(wù)、對外代表公司的經(jīng)營決策機構(gòu)。董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

　　董事長行使下列職權(quán)：(1)主持股東大會和召集、主持董事會會議;(2)督促、檢查董事會決議的執(zhí)行;(3)董事會授予的其他職權(quán)。

　　董事會應(yīng)謹(jǐn)慎授予董事長職權(quán)，例行或長期授權(quán)須在章程中明確規(guī)定。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù);副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事履行職務(wù)。

　　董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。

　　2.董事會議事規(guī)則

　　董事會議事規(guī)則內(nèi)容一般包括：總則、董事的任職資格、董事的行為規(guī)范、董事長的權(quán)利和義務(wù)、董事會的工作程序、工作費用以及其他事項。

　　(四)董事會的職權(quán)和決議

　　1.董事會的職權(quán)

　　董事會對股東大會負責(zé)，其職權(quán)主要有：(1)負責(zé)召集股東大會，并向股東大會報告工作;(2)執(zhí)行股東大會的決議;(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;(4)制訂公司年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(6)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案;(7)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;(8)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置;(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項;(10)制定公司的基本管理制度;(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　2.董事會決議

　　董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實行一人一票。董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

　　三、股份有限公司的經(jīng)理

　　(一)經(jīng)理的任職資格和聘任

　　股份有限公司設(shè)經(jīng)理，經(jīng)理的任職資格與董事相同，《公司法》關(guān)于不適于擔(dān)任董事的規(guī)定也同樣適用于經(jīng)理。

　　股份有限公司的經(jīng)理是由董事會聘任或解聘的、具體負責(zé)公司日常經(jīng)營管理活動的高級管理人員。高級管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

　　公司董事可以兼任經(jīng)理。

　　(二)經(jīng)理的職權(quán)

　　股份有限公司的經(jīng)理主要負責(zé)日常的經(jīng)營與管理。

　　此外，經(jīng)理有權(quán)列席董事會會議，非董事經(jīng)理在董事會上沒有表決權(quán)。經(jīng)理應(yīng)當(dāng)根據(jù)董事會或者監(jiān)事會的要求，向董事會或者監(jiān)事會報告公司重大合同的簽訂及執(zhí)行情況、資金運用情況和盈虧情況。經(jīng)理必須保證該報告的真實性。

　　如果公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　四、股份有限公司的監(jiān)事會

　　(一)監(jiān)事的任職資格、任免機制和任期

　　有關(guān)董事任職資格的限制規(guī)定同樣適用于監(jiān)事。監(jiān)事應(yīng)具有法律、會計等方面的專業(yè)知識或工作經(jīng)驗。此外，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

　　監(jiān)事會成員不得少于3人，且其中職工代表的比例不得低于1/3。監(jiān)事任期每屆3年，連選可以連任。

　　例2—14(2012年3月考題，·判斷題)

　　監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于1/2，具體比例由公司章程規(guī)定。( )

　　【參考答案】 ×

　　【解析】 股份有限公司監(jiān)事會的有關(guān)規(guī)定，監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。

　　(二)監(jiān)事的職權(quán)、義務(wù)和責(zé)任

　　1.監(jiān)事的職權(quán)：(1)出席監(jiān)事會，并行使表決權(quán);(2)報酬請求權(quán);(3)簽字權(quán);(4)列席董事會的權(quán)力，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或建議;(5)提議召開臨時監(jiān)事會會議權(quán)。

　　2.監(jiān)事的義務(wù)和職責(zé)：(1)遵守公司章程，執(zhí)行監(jiān)事會決議;(2)監(jiān)事除依照法律規(guī)定或經(jīng)股東大會同意外，不得泄露公司秘密，不得擅自傳達董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理辦公會會議的內(nèi)容;(3)對未能發(fā)現(xiàn)和制止公司違反法律法規(guī)的經(jīng)營行為承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任;(4)監(jiān)事在工作中違反法律法規(guī)或公司章程規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任;(5)監(jiān)事應(yīng)依照法律法規(guī)和公司章程規(guī)定，忠實履行監(jiān)督職責(zé)。

　　例2-15(2012年3月考題·多選題)監(jiān)事享有的職權(quán)有( )。

　　A.報酬請求權(quán)

　　B.出席監(jiān)事會和董事會，并行使表決權(quán)

　　C.簽字權(quán)

　　D.提議召開臨時監(jiān)事會會議權(quán)

　　【參考答案】ACD

　　【解析】 本題考查監(jiān)事的職權(quán)。

　　(三)監(jiān)事會主席、會議運作和議事規(guī)則

　　監(jiān)事會設(shè)主席1人，可設(shè)副主席。監(jiān)事會每6個月至少召開1次會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。

　　(四)監(jiān)事會職權(quán)

　　(1)檢查公司財務(wù);(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律法規(guī)、公司章程或股東會決議的董事、高級管理人員提出罌免的建議;(3)當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正;(4)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行召開股東會會議的職責(zé)時召集和主持股東會會議;(5)向股東會會議提出提案;(6)對董事、高級管理人員提起訴訟;(7)監(jiān)事會發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可進行調(diào)查;必要時，可聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作;(8)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　(五)監(jiān)事會決議

　　監(jiān)事會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

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