1Z301030 建設工程代理制度

　　復習要點

　　1.代理的基本法律概念、特征和主要種類

　　代理，是指代理人在被授予的代理權限范圍內，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，而行為后果由被代理人承擔的民事法律制度。因此，代理是被代理人、代理人和第三人之間的民事法律關系。

　　代理的法律特征主要有：代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為;代理人應該以被代理人的名義實施代理行為;代理行為必須是具有法律意義的行為;代理行為的法律后果由被代理人承擔。

　　根據不同的標準，可以把代理劃分為不同的種類。根據代理權產生的不同，把代理劃分為委托代理、法定代理和指定代理。注意理解三種代理的概念。

　　2.建設工程代理行為的設立和終止

　　建設工程活動中涉及的代理行為較多，如工程招標代理、材料設備采購代理以及訴訟代理等。但是，建設工程活動中的代理行為受到諸多的法律約束：

　　其一，有些建設工程活動不得委托代理，如建設工程的承包活動;其二，有些建設工程活動須取得法定資格方可代理，即有些建設工程代理行為必須由具有法定資格的組織方可實施，如招標代理。招標代理機構應當具備法定的條件。

　　建設工程代理行為多為委托代理。書面委托代理的授權委托書應當載明規(guī)定的內容。否則，委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

　　委托代理終止的情形有：(1)代理期間屆滿或者代理事務完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;(3)代理人死亡;(4)代理人喪失民事行為能力;(5)作為被代理人或者代理人的法人終止。建設工程代理行為的終止，主要是第(1)、(2)、(5)三種情況。

　　3.代理人和被代理人的權利、義務及法律責任

　　復代理也叫轉委托，基于本代理而產生，復代理人由本代理人選擇，但是應當事先取得被代理人的同意或事后及時告知被代理人，否則，代理人應對復代理人的行為承擔民事責任。但是緊急情況下除外。

　　無權代理是指沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為。注意無權代理的不同后果。

　　表見代理是特殊的無權代理，法律使該代理行為有效。相對于代理而言，表見代理還具有特別的構成要件。

　　4.建設工程代理法律關系存在著代理人與被代理人之間的委托關系和被代理人與第三人的合同關系兩個法律關系。

　　一單項選擇題

　　1.代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為，對其代理行為承擔民事責任的是( )。

　　A.代理人本人 B.被代理人

　　C.第三人 D.權利人

　　2.某施工企業(yè)請某律師代理訴訟屬于( )。

　　A.委托代理 B.法定代理

　　C.指定代理 D.表見代理

　　3.《民法通則》規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的( )�！　.委托代理人 B.法定代理人

　　C.指定代理人 D.復代理人

　　4.關于代理的法律特征，下列表述中正確的是( )。

　　A.任何行為都可以代理

　　B.代理行為的法律后果歸屬于第三人

　　C.代理人應該以自己的名義實施代理行為

　　D.代理人應該以被代理人的名義實施代理行為

　　5.下列屬于委托代理終止的是( )。

　　A.被代理人取得民事行為能力 B.被代理人恢復民事行為能力

　　C.代理期間屆滿或者代理事務完成 D.指定代理的人民法院取消指定

　　6.代理人沒有代理權、超越代理權限范圍或代理權終止后進行代理活動的，屬于( )。

　　A.有權代理 B.無權代理

　　C.表見代理 D.濫用代理權

　　7.某設計院法定代表人授權其合約部經理李某簽訂某工程設計合同，該行為屬于( )。

　　A.法定代理 B.委托代理

　　C.表見代理 D.指定代理

　　8.乙公司明知甲公司經營部部長被取消了對外簽訂合同的授權，還繼續(xù)與其簽訂設備采購合同，因此給甲公司造成經濟損失，其法律后果應該由( )。

　　A.甲公司自行承相責仟

　　B.乙公司自行承擔責任

　　C.甲乙公司承擔連帶責任

　　D.乙公司和甲公司經營部部長承擔連帶責任

　　9.在委托代理關系中，因為授權不明確而給第三人造成損失，則應該由( )。

　　A.第三人自己承擔損失

　　B.代理人獨自向第三人承擔責任

　　C.被代理人獨自向第三人承擔責任

　　D.被代理人與代理人向第三人承擔連帶責任

　　10.甲公司授權其業(yè)務員張某購買一批建材，甲公司向張某簽發(fā)了授權委托書，但委托書中并未明確授權委托期限。后不久甲公司與張某解除了勞務關系，張某懷恨在心，惡意與乙公司簽訂合同購買一批建材，給乙公司造成了經濟損失，其法律后果應該由( )。

　　A.張某自行承擔責任 B.甲公司自行承擔責任

　　C.乙公司自行承擔責任 D.甲公司與張某向乙公司承擔連帶責任

　　11.在委托代理中，委托授權書的內容不包括( )。

　　A.代理人的姓名或者名稱 B.代理的事項、權限

　　C.代理的期間 D.第三人的姓名或者名稱

　　12.建設工程活動中涉及的代理行為比較多，下列選項中不得委托代理的是( )。

　　A.工程招標 B.工程承包

　　C.糾紛訴訟 D.材料設備采購

　　二多項選擇題

　　1.在代理關系中涉及的主體包括( )。

　　A.代理人 B.權利人

　　C.被代理人 D.義務人

　　E.第三人

　　2.根據《民法通則》的規(guī)定，代理的種類包括( )。

　　A.委托代理 B.復代理

　　C.指定代理 D.法定代理

　　E.特別代理

　　3.根據2012年8月經修改后頒布的《民事訴訟法》第58條規(guī)定，下列選項中可以被委托為訴訟代理人的包括( )�！　.律師 B.當事人的近親屬

　　C.被推薦的公民 D.法律工作者

　　E.當事人所在單位

　　4.建設工程代理行為大多屬于民事法律行為的委托代理，其授權委托書應當載明( )并由委托人簽名或者蓋章。

　　A.代理人的姓名或名稱 B.代理事項

　　C.代理權限 D.代理人的學歷或職位

　　E.代理期間

　　5.下列行為中，屬于代理行為的有( )。

　　A.甲公司的董事長為公司簽訂合同 B.乙公司委托某專家代為簽訂合同

　　C.乙公司委托某律師代為民事訴訟 D.丙公司委托某統計公司統計市場占有率

　　E.丁公司委托某快遞公司代為送達投標書

　　6.下列關于表見代理的表述中，正確的有( )。

　　A.表見代理是無效代理 B.表見代理是特殊的無權代理

　　C.表見代理的行為人沒有代理權 D.第三人有理由相信行為人有代理權

　　E.表見代理對本人產生有權代理的效力

　　7.下列關于復代理的表述中，正確的有( )。

　　A.復代理就是轉委托 B.復代理基于本代理而產生

　　C.復代理人由本代理人選擇 D.復代理人由被代理人選擇

　　E.本代理人轉委托一般須經被代理人同意

　　【1Z301030答案與解析】

　　一、單項選擇題

　　*1.B; *2.A; 3.B; 4.D; 5.C; 6.B; 7.B; *8.D; 9.D; *10.D; 11.D; 12.B

　　【解析】

　　1.答案B

　　根據民法通則的規(guī)定，代理是指代理人在代理權限范圍內，以被代理人的名義與第三人實施法律行為而行為后果由該被代理人承擔的法律制度，故選項B正確。

　　2.答案A

　　委托代理是指根據被代理人的委托而產生的代理，按照被代理人的委托行使代理權。因此，A項正確。

　　5.答案C

　　本題考察委托代理、法定代理和指定代理這三種代理終止的不同情形，根據《民法通則》規(guī)定，顯然，選項A、B屬于法定代理終止的情形，選項D屬于指定代理的終止情形，只有選項C屬于委托代理的終止情形，因此，正確答案為C選項。

　　8.答案D

　　此題目屬于第三人明知行為人沒有代理權還與其進行民事法律行為因而給他人造成損失，應該由第三人和行為人承擔連帶責任。因此，正確答案為D選項。

　　10.答案D

　　此題目屬于委托書授權不明而給第三人造成損失時法律責任的承擔，是上個題目的應用。顯然，正確答案為D選項。

　　12.答案B

　　一方面，在本課程復習中，委托代理的規(guī)定不難掌握;另一方面，在建設工程活動中，《建筑法》規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。這規(guī)定也是耳熟能詳，但是，學員常常不能自覺地將兩者聯系起來，不能意識到它的另一種表達就是“建設工程的承包活動不得委托代理”。因此，本題目的正確選項是B�！　《�、多項選擇題

　　1.A、C、E; *2.A、C、D; 3.A、B、C、D; 4.A、B、C、E; 5.B、C; *6.B、C、D、E; *7.A、B、C、E;

　　【解析】

　　2.答案A、C、D

　　我國《民法通則》規(guī)定，代理包括委托代理、指定代理、法定代理。在代理理論上根據不同的標準，可以把代理劃分為不同的種類。我國《民法通則》的規(guī)定是根據代理權生的不同，把代理劃分為委托代理、法定代理和指定代理。因此，A、C、D三項正確。

　　6.答案B、C、D、E

　　本題考察表見代理的概念與特征，選項B、C、D、E都是其特征之一，選項A是個重要特征的錯誤表述，表見代理是法律使之有效的代理，顯然，A錯誤。故正確答案為B、C、D、E 。

　　7.答案A、B、C、E

　　本題考察復代理(即轉委托)的概念與特征，選項A、B、C、E都是其特征之一，選項D是個重要特征的錯誤表述，復代理人由代理人而不是由被代理人選擇，顯然，D錯誤。故正確答案為A、B、C、E。

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