三、案例分析題(共4題，每題20分)

　　31 背景：某大學(xué)城工程，包括結(jié)構(gòu)形式與建筑規(guī)模一致的四棟單體建筑，每棟建筑面積為21000m2，地下2層，地上18層，層高4.2m，鋼筋混凝土框架一剪力墻結(jié)構(gòu)。A施工單位與建設(shè)單位簽訂了施工總承包合同。合同約定：除主體結(jié)構(gòu)外的其他分部分項(xiàng)工程施工，總承包單位可以自行依法分包;建設(shè)單位負(fù)責(zé)供應(yīng)油漆等部分材料。合同履行過程中，發(fā)生了下列事件：

　　事件一：A施工單位擬對(duì)四棟單體建筑的某分項(xiàng)工程組織流水施工，其流水施工參數(shù)如下表所示：

　　其中：施工順序I、Ⅱ、Ⅲ;施工過程Ⅱ與施工過程Ⅲ之間存在工藝間隔時(shí)間1周。

　　事件二：由于工期較緊，A施工單位將其中兩棟單體建筑的室內(nèi)精裝修和幕墻工程分包給具備相應(yīng)資質(zhì)的B施工單位。B施工單位經(jīng)A施工單位同意后，將其承包范圍內(nèi)的幕墻工程分包給具備相應(yīng)資質(zhì)的C施工單位組織施工，油漆勞務(wù)作業(yè)分包給具備相應(yīng)資質(zhì)的D施工單位組織施工。

　　事件三：油漆作業(yè)完成后，發(fā)現(xiàn)油漆成膜存在質(zhì)量問題，經(jīng)鑒定，原因是油漆材質(zhì)不合格。B施工單位就由此造成的返工損失向A施工單位提出索賠。A 施工單位以油漆屬建設(shè)單位供應(yīng)為由，認(rèn)為B施工單位應(yīng)直接向建設(shè)單位提出索賠。B施工單位直接向建設(shè)單位提出索賠。建設(shè)單位認(rèn)為油漆在進(jìn)場(chǎng)時(shí)已由A施工單位進(jìn)行了質(zhì)量檢驗(yàn)并辦理接收手續(xù)，其對(duì)油漆材料的質(zhì)量責(zé)任已經(jīng)完成，因油漆不合格而返工的損失由A施工單位承擔(dān)，建設(shè)單位拒絕受理索賠。

　　問題：

　　1.事件一中，最適宜采用何種流水施工組織形式?除此之外，流水施工通常還有哪些基本組織形式?

　　2.繪制事件一中流水施工進(jìn)度計(jì)劃?rùn)M道圖，并計(jì)算其流水施工工期。

　　3.分別判斷事件二中A施工單位、B施工單位、C施工單位、D施工單位之間的分包行為是否合法?并逐一說明理由。

　　4.分別指出事件三中的錯(cuò)誤之處，并說明理由。

　　參考解析：

　　1.問題1

　　參考答案：

　　事件一最適宜采用等節(jié)奏流水施工(或固定節(jié)拍 流水施工、全等節(jié)拍流水施工)組織形式。除此之外，流水施工通常還有：異節(jié)奏流水施工和無節(jié)奏流水施工。

　　考點(diǎn)解析：此題考察流水施工方法在建筑工程中的應(yīng)用。在流水施工中，根據(jù)流水節(jié)拍的特征將流水施工進(jìn)行分類： (1)無節(jié)奏流水施工無節(jié)奏流水施工是指在組織流水施工時(shí)，全部或部分施工過程在各個(gè)施工段上的流水節(jié)拍不相等的流水施工。這種施工是流水施工中最常見的一種。 (2)等節(jié)奏流水施工等節(jié)奏流水施工是指在有節(jié)奏流水施工中，各施工過程的流水節(jié)拍都相等的流水施工，也稱為固定節(jié)拍流水施工或全等節(jié)拍流水施工。 (3)異節(jié)奏流水施工異節(jié)奏流水施工是指在有節(jié)奏流水施工中，各施工過程的流水節(jié)拍各自相等而不同施工過程之間的流水節(jié)拍不盡相等的流水施工。在組織異節(jié)奏流水施工時(shí)，異節(jié)奏流水施工又可以采用等步距和異步距兩種方式。根據(jù)背景材料，本工程各施工過程在各流水施工段上的流水節(jié)拍全部相等，均為2周，所以，最適宜采用的組織形式是等節(jié)奏流水施工。特別提醒注意，等節(jié)奏流水施工也稱為等節(jié)拍流水施工，但無節(jié)奏不能等同于無節(jié)拍流水施工，一方面沒有“無節(jié)拍"的說法，另一方面不可能無流水節(jié)拍，只是流水節(jié)拍沒有節(jié)奏而已。

　　2.問題2

　　參考答案：

　　流水施工進(jìn)度計(jì)劃?rùn)M道圖如下：

　　流水施工總工期T=(M+N-1)×K+G+(4+3-1)×2+1=13周。

　　考點(diǎn)解析：

　　此題考察流水施工方法在建筑工程中的應(yīng)用。流水施工進(jìn)度計(jì)劃?rùn)M道圖的編制主要分四個(gè)方面：

　　(1)橫軸：為時(shí)間軸，針對(duì)本題也就是多少周，一定記得要有單位。

　　(2)縱軸：為施工過程，針對(duì)本題也就是施工過程工、施工過程Ⅱ、施工過程Ⅲ。

　　(3)橫道線：每個(gè)施工過程中，每個(gè)流水段都有一條橫道線，針對(duì)本題，共分四個(gè)流水施工段，即每個(gè)施工過程的橫道線均由四條橫道線組成，每條線代表一個(gè)流水施工段。

　　(4)橫道線起止點(diǎn)：每個(gè)施工過程在流水施工段上的起止時(shí)間，每個(gè)施工過程在各流水段上應(yīng)連續(xù)作業(yè)。要認(rèn)清一個(gè)誤區(qū)，流水施工橫道圖與單純的進(jìn)度計(jì)劃?rùn)M道圖不同，不能以流水施工段作為縱軸來繪制。流水施工工期計(jì)算：本題采用的是等節(jié)奏流水施工，其總工期計(jì)算公式為T=(M+N—1)×K+G。

　　其中：M為流水施工段數(shù)，針對(duì)本題，M取值4;N為施工過程數(shù)，針對(duì)本題，N取值3;K為流水步距，針對(duì)本題，流水步距等于各施工段上施工過程的流水節(jié)拍，即K取值2;G為時(shí)間間隔，針對(duì)本題，G取值為1。

　　故流水施工總工期T=(M+N-1)×K+G=(4+3-1)×2+1=13周。當(dāng)然，橫道圖中工期與計(jì)算工期必須是一致的，否則肯定不正確。

　　3.問題3

　　參考答案：

　　(1)A將部分建筑的精裝修和幕墻分包給B的行為合法;理由：B具備相應(yīng)資質(zhì)，精裝修及幕墻屬專業(yè)分包范疇，建設(shè)單位與總承包單位簽訂的合同中有約定：總承包單位可以自行依法分包。故分包行為合法。

　　(2)B將承包范圍內(nèi)的幕墻分包給C的行為不合法;理由：B單位本身為專業(yè)分包，將其分包范圍內(nèi)的工程再次分包給C單位，即分包再分包，屬典型的違法分包行為。

　　(3)B將油漆勞務(wù)作業(yè)分包給D的行為合法;

　　理由：勞務(wù)作業(yè)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱勞務(wù)作業(yè)承包人)完成的活動(dòng)。專業(yè)分包單位可以將勞務(wù)作業(yè)分包給具備相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)作業(yè)單位。

　　考點(diǎn)解析：此題考察專業(yè)分包合同的應(yīng)用、勞務(wù)分包合同的應(yīng)用。先審題，提問要求考生“判斷事件二中A施工單位、B施工單位、C施工單位、D施工單位之間的分包行為理清施工單位A、B、C、D之間的關(guān)系”，首先明確的是分包行為是兩個(gè)單位之間的行為，不是某一個(gè)單位的行為;更不是某施工單位合法或不合法。將背景材料中A施工單位、B施工單位、C施工單位、D施工單位的身份和相互之間的關(guān)系理清楚。 (1)A施工單位的身份是總承包單位; (2)A將部分建筑的精裝修和幕墻分包給B; (3)B將承包范圍內(nèi)的幕墻分包給C;(4)B將油漆勞務(wù)作業(yè)分包給D。下一步再分別判斷(2)、(3)、(4)的分包行為合法性并給出理由。其中 (2)A將部分精裝修和幕墻分包給B。首先B具備相應(yīng)資質(zhì);其次精裝修和幕墻工程均為相關(guān)法律允許分包的專業(yè)工程;最后，此分包過程雖然沒經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，但在建設(shè)單位與總承包單位簽訂的合同中有約定：總承包單位可以自行依法分包，視為建設(shè)單位認(rèn)可。所以，A與B之間的分包行為是合法的。其中(3)B將承包范圍內(nèi)的幕墻分包給C。首先明確B的身份——專業(yè)分包;其次明確幕墻工程的定位——專業(yè)承包項(xiàng)目;最后可以確定，B將幕墻分包給C其實(shí)是專業(yè)分包再分包的行為，根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，顯然不合法。其中(4)B將油漆勞務(wù)作業(yè)分包給D。根據(jù)2004年4月1日起施行的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第五條的規(guī)定，勞務(wù)作業(yè)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱勞務(wù)作業(yè)承包人)完成的活動(dòng)。也就是說，勞務(wù)分包既可以是施工總承包企業(yè)與勞務(wù)分包單位之間的行為，也可以是專業(yè)承包企業(yè)與勞務(wù)分包單位之間的行為。根據(jù)背景材料，油漆作業(yè)屬于勞務(wù)作業(yè)范疇，B為合法的專業(yè)承包企業(yè)，D為合法的勞務(wù)作業(yè)單位，即B與D間的分包行為合法。

　　4.問題4

　　參考答案：

　　事件三中錯(cuò)誤之處和理由分別如下：錯(cuò)誤一：A施工單位認(rèn)為B施工單位應(yīng)直接向建設(shè)單位提出索賠。理由：建設(shè)單位只與A單位有合同關(guān)系，B單位只與A單位有合同，故只能是B向A索賠，A再就此向建設(shè)單位索賠。錯(cuò)誤二：B施工單位直接向建設(shè)單位提出索賠。理由：建設(shè)單位只與A單位有合同關(guān)系，B單位只與A單位有合同，故只能是B向A索賠，A再就此向建設(shè)單位索賠。錯(cuò)誤三：建設(shè)單位認(rèn)為油漆在進(jìn)場(chǎng)時(shí)已由A施工單位進(jìn)行了質(zhì)量檢驗(yàn)并辦理接收手續(xù)，其對(duì)油漆材料的質(zhì)量責(zé)任已經(jīng)完成，因油漆不合格而返工的損失由A施工單位承擔(dān)。理由：由建設(shè)單位采購(gòu)的物資，施工單位的驗(yàn)證也不能取代建設(shè)單位對(duì)其采購(gòu)物資的質(zhì)量責(zé)任。考點(diǎn)解析：此題考察施工合同變更與索賠。先審題，整個(gè)事件三由五句話組成。第一句，交代事件發(fā)生的原因，屬油漆質(zhì)量不合格。第二句，B向A就油漆質(zhì)量問題提出索賠。第三句，A認(rèn)為B應(yīng)直接向建設(shè)單位提出索賠。第四句，B直接向建設(shè)單位索賠。第五句，建設(shè)單位認(rèn)為油漆質(zhì)量責(zé)任應(yīng)由A單位承擔(dān)，拒絕受理索賠。

　　第二句和第四句是相互矛盾的兩種做法，顯然兩者中必有一個(gè)正確、一個(gè)錯(cuò)誤。我們知道，建設(shè)單位只與A單位有合同關(guān)系，B單位只與A單位有合同，故只能是B向A索賠，A再就此向建設(shè)單位索賠。所以，第二句B向A索賠是正確的，第四句B直接向建設(shè)單位索賠是不正確的。相應(yīng)的，第三句中，A認(rèn)為B應(yīng)直接向建設(shè)單位提出索賠也就不正確了。再看第五句：這句話分兩層意思，①建設(shè)單位認(rèn)為油漆質(zhì)量責(zé)任應(yīng)由A單位承擔(dān)，②建設(shè)單位拒絕受理索賠。其實(shí)《合同法》最根本的原則就是“公平”，對(duì)于建設(shè)工程物資質(zhì)量責(zé)任劃分而言，就是誰采購(gòu)的材料誰負(fù)責(zé)。對(duì)于施工單位采購(gòu)的物資，建設(shè)單位的驗(yàn)證不能代替施工單位對(duì)采購(gòu)物資的質(zhì)量責(zé)任;同理，由建設(shè)單位采購(gòu)的物資，施工單位的驗(yàn)證也不能取代建設(shè)單位對(duì)其采購(gòu)物資的質(zhì)量責(zé)任。所以，第五句第一層意思，建設(shè)單位的說法是錯(cuò)誤的。 對(duì)于二層意思，原本B單位就不應(yīng)該直接向建設(shè)單位索賠，所以建設(shè)單位拒絕受理是正確的。最后總結(jié)一下索賠的定義與概念，索賠是一個(gè)合同術(shù)語，只有存在合同關(guān)系，才能發(fā)生索賠，合同甲乙雙方中任一方均可以提出向?qū)Ψ降乃髻r。但并不是每項(xiàng)索賠都成立、均合法，索賠成立的前提主要有三點(diǎn)：①雙方存在合同關(guān)系;② 造成工期損失或費(fèi)用損失(增加);③非提出方原因。

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