第五章　國(guó)際投資法

　　第一節(jié)　國(guó)際投資法概說

　　國(guó)際投資法，是調(diào)整國(guó)際(跨國(guó))投資活動(dòng)的各種法律規(guī)范的總稱，是國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的一個(gè)重要分支。它的主要組成部分，包含發(fā)展中國(guó)家和發(fā)達(dá)國(guó)家的涉外投資法或?qū)ν馔顿Y法;涉及跨國(guó)投資問題的各類雙邊性國(guó)際條約、區(qū)域性國(guó)際條約和全球性國(guó)際公約;以及國(guó)際政府間機(jī)構(gòu)制定的有關(guān)跨國(guó)投資活動(dòng)的規(guī)范性文件;還有有關(guān)投資的國(guó)際慣例，等等。

　　第二節(jié)　發(fā)展中國(guó)家的涉外投資立法

　　一國(guó)的涉外投資法，通常包含兩個(gè)基本方面：吸引外國(guó)投資的立法和向外國(guó)投資的立法。

　　一、發(fā)展中國(guó)家吸收外國(guó)投資的法制

　　與發(fā)達(dá)國(guó)家相比較，發(fā)展中國(guó)家的外資立法主要有以下特征：

　　第一，大多數(shù)發(fā)展中國(guó)家吸收外資的立法都以法典或系列性專門法規(guī)的形式，對(duì)有關(guān)外資的審批、待遇、國(guó)有化及補(bǔ)償、財(cái)稅優(yōu)惠及爭(zhēng)端解決等法律問題，作出特別規(guī)定，以與國(guó)內(nèi)投資相區(qū)別;發(fā)展中國(guó)家甚至在憲法中專門規(guī)定了有關(guān)吸收外國(guó)投資的立法原則，以其對(duì)外國(guó)投資之重視。而發(fā)達(dá)國(guó)家除少數(shù)例外，一般不對(duì)外國(guó)投資進(jìn)行系列的特別規(guī)定;其適用于內(nèi)國(guó)投資的法規(guī)，往往同樣適用外國(guó)投資。

　　第二，發(fā)展中國(guó)家的外資立法在對(duì)外資進(jìn)行限制、管理、監(jiān)督的同時(shí)，往往在稅收、外匯使用及爭(zhēng)端解決等許多方面，給予外資優(yōu)于內(nèi)資的種種特惠待遇，這在發(fā)達(dá)國(guó)家的外資立法中是鮮有的。

　　第三，20世紀(jì)60-70年代的對(duì)外投資實(shí)行國(guó)有化的國(guó)際風(fēng)潮及80年代的債務(wù)危機(jī)，使得80年代流向發(fā)展中國(guó)家的外國(guó)直接投資在國(guó)際直接資本跨國(guó)流動(dòng)總額中的比例急劇下降。在認(rèn)識(shí)到充分利用外國(guó)直接投資以促進(jìn)本國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要作用之后，發(fā)展中國(guó)家競(jìng)相采取適應(yīng)形勢(shì)發(fā)展的新措施，以吸引外資。因此他們的外資立法晚近的發(fā)展趨勢(shì)是逐步放寬限制，給予外資更多的是保護(hù)和優(yōu)惠，從而促使大量國(guó)際游資向發(fā)展中國(guó)家回流�？梢哉f，自第二次世界大戰(zhàn)后數(shù)十年來，發(fā)展中國(guó)家吸收外資的立法經(jīng)歷了一個(gè)“波浪式”的發(fā)展進(jìn)程。

　　以下從對(duì)外國(guó)投資的管制以及對(duì)外國(guó)投資的保護(hù)和鼓勵(lì)這兩個(gè)方面，簡(jiǎn)述發(fā)展中國(guó)家外資立法的基本內(nèi)容：

　　(一)對(duì)外國(guó)投資的管制

　　1.外國(guó)投資項(xiàng)目的審批。

　　2.投資范圍和出資比例的限制

　　3.經(jīng)營(yíng)管理和雇傭職工的限制

　　4.對(duì)外投資期限的限制

　　5.對(duì)外國(guó)投資“本地化”的要求

　　6.對(duì)外商投資企業(yè)行為的管理監(jiān)督

　　(二)對(duì)外國(guó)投資的保護(hù)和鼓勵(lì)

　　主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

　　1.待遇

　　在中國(guó)，外資企業(yè)在所得稅、關(guān)稅、外匯、進(jìn)出口權(quán)等許多方面享有的待遇遠(yuǎn)比內(nèi)資企業(yè)優(yōu)惠(超國(guó)民待遇)。

　　2.資本和利潤(rùn)匯出的保障

　　3.慎重征收(或國(guó)有化)及給予補(bǔ)償

　　許多發(fā)展中國(guó)家規(guī)定在一般情況下對(duì)外商投資企業(yè)不實(shí)行國(guó)有化和征收，在特殊情況下，國(guó)家可以根據(jù)社會(huì)公共利益的需要，對(duì)外商投資企業(yè)實(shí)行征收，但必須通過合法手段和法定程序，并予以補(bǔ)償。

　　4.給予各種財(cái)稅優(yōu)惠

　　5.妥善解決涉外投資爭(zhēng)端

　　第三節(jié)　發(fā)達(dá)國(guó)家的涉外投資立法

　　一、發(fā)達(dá)國(guó)家鼓勵(lì)海外投資的法制

　　(一)信貸優(yōu)惠

　　(二)避免雙重征稅

　　(三)其他援助

　　二、發(fā)達(dá)國(guó)家的海外投資保險(xiǎn)制度

　　(五)承保的政治風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)別

　　各資本輸出國(guó)的投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)通常承保三種主要的政治風(fēng)險(xiǎn)，分別是外匯禁兌險(xiǎn)、財(cái)產(chǎn)征用險(xiǎn)和戰(zhàn)爭(zhēng)內(nèi)亂險(xiǎn)。

　　二、保護(hù)國(guó)際投資的雙邊條約的類型

　　有關(guān)國(guó)際投資保護(hù)的雙邊條約，有如下三種模式：

　　(一)友好通商航海條約

　　(二)投資保證協(xié)議(美國(guó)式)

　　(三)促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定(德國(guó)式)

　　目前國(guó)際法學(xué)文獻(xiàn)中所稱的“雙邊投資條約”或“雙邊投資保護(hù)條約”，一般是指此協(xié)定。

　　第七節(jié)　《華盛頓公約》與ICSID體制

　　三、“中心”的管轄權(quán)

　　凡雙方已經(jīng)書面表示同意提交“中心”管轄的爭(zhēng)端，應(yīng)當(dāng)受到三項(xiàng)限制：(1)當(dāng)事人任何一方不得片面撤回其同意;(2)除非另有聲明，提交“中心”仲裁應(yīng)視為雙方同意排除其他任何救濟(jì)辦法。但東道國(guó)可以要求優(yōu)先用盡當(dāng)?shù)氐母鞣N行政救濟(jì)或司法救濟(jì)手段，作為它同意提交“中心”仲裁的條件;(3)對(duì)于已經(jīng)書面同意提交“中心”仲裁的爭(zhēng)端，投資者國(guó)籍所屬國(guó)家不得另外主張給予外交保護(hù)或提出國(guó)際索賠要求，除非東道國(guó)不遵守和不履行對(duì)此項(xiàng)爭(zhēng)端所作出的裁決。

　　第八節(jié)　《漢城公約》與MIGA體制

　　多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)成立于1988年4月。

　　ICSID通過受理和處斷國(guó)際投資爭(zhēng)端，為海外投資家在東道國(guó)所可能遇到的各種政治風(fēng)險(xiǎn)(非商業(yè)性風(fēng)險(xiǎn))，提供法律上的保障;MIGA則通過直接承保各種政治風(fēng)險(xiǎn)，為海外投資家提供經(jīng)濟(jì)上的保障，并且進(jìn)一步加強(qiáng)法律上的保障。

　　二、MIGA的法律地位和內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)

　　MIGA作為世界銀行集團(tuán)的一個(gè)成員，擁有完全的法人地位，有權(quán)締結(jié)合同，取得并處理不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)及進(jìn)行法律訴訟。

　　MIGA內(nèi)設(shè)理事會(huì)、董事會(huì)、總裁和職員。

　　四、MIGA的擔(dān)保業(yè)務(wù)

　　(二)合格的投資

　　《MIGA公約》除了要求前來投保的投資須是在投保申請(qǐng)注冊(cè)之后才開始執(zhí)行的新的投資(包括現(xiàn)有投資的更新、擴(kuò)大或發(fā)展以及利潤(rùn)的再投資)。還特別要求該投資符合以下幾個(gè)條件：(1)必須具備經(jīng)濟(jì)合理性;(2)能夠給東道國(guó)帶來良好的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)效益;(3)符合東道國(guó)的法律和條例(這一點(diǎn)以東道國(guó)事先批準(zhǔn)MIGA對(duì)該項(xiàng)投資的擔(dān)保為準(zhǔn));(4)與東道國(guó)宣布的發(fā)展目標(biāo)和發(fā)展重點(diǎn)相一致;(5)在東道國(guó)可以得到公平待遇和法律保護(hù)。