第十七章　國際商事仲裁法

　　國際商事仲裁是指在國際商事活動中，當事人雙方依事先或事后達成的仲裁協(xié)議，將有關(guān)爭議提交給某臨時仲裁庭或常設(shè)仲裁機構(gòu)進行審理，并作出具有約束力的仲裁裁決的制度。

　　綜觀國際條約及各國立法與實踐，對仲裁“國際性”的認定，一般有以下幾種做法：(1)以單一的住所或慣常居所作為連結(jié)因素，當事人中至少一方的住所或慣常居所不在內(nèi)國的，則為國際仲裁。(2)以國籍作為劃分標準。即當事人中至少一方國籍是非內(nèi)國國籍的，則為國籍仲裁。(3)以國籍、住所、合同履行地、仲裁地點以及標的物所在地等多種連結(jié)因素作為界定標準，只要上述連結(jié)因素中的幾個或一個不在內(nèi)國的，都是國際仲裁。如1985年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會國際商事仲裁示范法》。法國可以說是采用多種連結(jié)因素界定仲裁國際性的典型國家。

　　中國關(guān)于仲裁國際性的界定有個變遷的過程，而現(xiàn)今則采取多種連結(jié)因素界定仲裁國際性的復合標準。包括當事人的國籍、住所、爭議標的物和設(shè)立、變更或終止民(商)事法律關(guān)系的法律事實，涉及港、澳、臺的商事仲裁，也可歸為“國際”仲裁。

　　關(guān)于“商事”的界定存有爭議。美國認為包括海事和商事;法國認為只限于商事。1985年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會國際商事仲裁示范法》取廣義解釋，認為包括一切契約性或非契約性商事關(guān)系中發(fā)生的種種爭議。一般而言，多數(shù)國家對“商事”是盡可能作廣義解釋的。

　　依中國于1986年12月2日加入《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》時所作商事保留聲明，中國只對根據(jù)中國法律認定為屬于契約性和非契約性商事法律關(guān)系所引起的爭議適用該公約。

　　所謂“契約性或非契約性商事關(guān)系”，具體是指由于合同、侵權(quán)或根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定而產(chǎn)生的經(jīng)濟上的權(quán)利義務關(guān)系。

　　簡述國際商事仲裁和國際民事訴訟的區(qū)別。

　　國際商事仲裁和國際民事訴訟都是解決國際商事爭議的常用的有效方法，但二者有本質(zhì)區(qū)別：

　　(1)就機構(gòu)的性質(zhì)而言，國際商事仲裁機構(gòu)只具有民間團體的性質(zhì)，而審理國際民商事糾紛的法院，則是國家司法機關(guān)。

　　(2)就管轄權(quán)來源而言，國際商事仲裁機構(gòu)的管轄權(quán)完全來自雙方當事人的合意，建立在雙方當事人自愿達成的仲裁協(xié)議基礎(chǔ)上;而法院審理國際民事訴訟的管轄權(quán)來自國家的強制力，是法律賦予的，并非當事人雙方的授權(quán)。

　　(3)就審理程序的公開性而言，國際商事仲裁程序一般都是不公開進行;即使雙方當事人要求公開審理，也仍由仲裁庭作出是否公開審理的決定;而法院審理國際民商事爭議，除極少數(shù)涉及國家秘密或個人隱私的外，原則上是必須公開進行的。

　　(4)就當事人的自治性而言，國際商事仲裁中當事人的自治性大大超過國際民事訴訟中當事人的自治性。國際商事仲裁的雙方當事人可以選擇仲裁機構(gòu)和組織形式(常設(shè)還是臨時)，可選擇仲裁地點、審理案件的仲裁員和仲裁程序。

　　(5)就審級制度而言，國際商事仲裁裁決一般實行一裁終局制。而國際民事訴訟則一般實行二審終審制。

　　對于國際商事仲裁的性質(zhì)，學術(shù)界頗有爭議，有的認為它只具司法權(quán)性質(zhì)(司法權(quán)說)，有的認為它只具契約性質(zhì)或自治性質(zhì)(契約說或自治說)，第三種具有代表性的觀點則認為國際商事仲裁兼有上述兩種性質(zhì)。

　　1958年《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》成為當前有關(guān)承認和執(zhí)行外國仲裁裁決最有影響的國際公約。中國1986年12月決定加入該公約，1987年4月22日起對中國生效。

　　以仲裁機構(gòu)的組成形式為標準，可以把仲裁分為臨時仲裁和機構(gòu)仲裁。

　　臨時仲裁，又稱特別仲裁，是指根據(jù)雙方當事人的仲裁協(xié)議，在爭議發(fā)生后由雙方當事人推薦的仲裁人臨時組成仲裁庭，負責按照當事人約定的程序規(guī)則審理有關(guān)爭議，并在審理終結(jié)作出裁決后即不再存在的仲裁。

　　臨時仲裁與機構(gòu)仲裁相比較，有較機構(gòu)仲裁更大的自治性、靈活性及費用更低和速度更快等優(yōu)點。

　　常設(shè)仲裁機構(gòu)，是指依國際公約或一國國內(nèi)法成立的，有固定的名稱、地址、組織形式、組織章程、仲裁規(guī)則和仲裁員名單，并具有完整的辦事機構(gòu)和健全的行政管理制度，用以處理國際商事爭議的仲裁機構(gòu)。

　　以仲裁庭是否必須按照法律作出裁決為標準，可將仲裁分為依法仲裁和友好仲裁。

　　通常情況下仲裁庭都是依法仲裁的。

　　友好仲裁，也稱友誼仲裁，是指在國際商事仲裁中，允許仲裁員或仲裁庭根據(jù)公平和善意原則或公平交易和誠實信用原則對爭議實質(zhì)問題作出裁決。

　　是否進行友好仲裁主要取決于當事人的愿望與授權(quán)。同時，是否能進行友好仲裁還得受“仲裁地法”或有關(guān)國際公約的制約。

　　依雙方是否為私人為標準，分為私人間仲裁和非私人間仲裁。私人間仲裁是指爭議雙方當事人均是自然人或法人的仲裁。非私人間仲裁是一方當事人為私人，另一方當事人為國家的仲裁。

　　解決投資爭端國際中心是根據(jù)1965年簽署的《關(guān)于解決國家和他國國民之間投資爭端公約》而設(shè)立的一個全球性的常設(shè)機構(gòu)。成立于1966年，設(shè)在美國華盛頓。中心的宗旨是依照公約的規(guī)定為各締約國和其他締約國的國民之間的投資爭端提供調(diào)停和仲裁的便利，促進相互信任的氣氛，借以鼓勵私人資本的國際流動。中國1993年2月6日成為公約和中心的成員國。

　　中心的管轄權(quán)只限于締約國和另一締約國國民之間直接因投資而產(chǎn)生的任何“法律爭端”。爭端必須是有關(guān)法律權(quán)利或義務的存在與范圍，或者是有關(guān)由于違反法律義務而作出賠償?shù)男再|(zhì)或范圍。

　　仲裁庭一般由雙方當事人同意任命的獨任仲裁員或任何非偶數(shù)的仲裁員組成。

　　中心在進行仲裁時首先應適用雙方當事人合意選擇的法律;當事人未作選擇或未能達成一致意見時，仲裁庭可以適用爭議一方締約國的法律，以及可能適用的有關(guān)國際法規(guī)則。在雙方當事人授權(quán)時，仲裁庭還可依“公平和善意”進行裁決，即進行友好仲裁。

　　公約規(guī)定，仲裁庭應以其仲裁員的多數(shù)票對問題作出裁決，并且未經(jīng)雙方的同意，中心不得公布裁決。每一個締約國應承認依照公約作出的裁決具有約束力。

　　國際商會仲裁院是附屬于國際商會的一個全球性國際常設(shè)仲裁機構(gòu)，總部設(shè)在法國巴黎。具有民間性質(zhì)，有很大的獨立性。中國已于1996年參加國際商會。仲裁院理事會和秘書處對提交仲裁的案件進行監(jiān)督和管理，但其成員不得擔任仲裁案件中的仲裁員或代理人。它管轄的范圍十分廣泛，任何國家的當事人，不管該國是否為國際商會的成員國，均可締結(jié)協(xié)議將具有國際性的商業(yè)性爭議提請國際商會仲裁院仲裁。就案件的性質(zhì)而言，國際商會仲裁院的管轄范圍幾乎包括因契約關(guān)系而發(fā)生的任何爭議。是目前世界上每年受案最多的一個常設(shè)仲裁機構(gòu)。

　　國際商會仲裁院本身并不解決爭議。

　　瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院成立于1917年，是斯德哥爾摩商會的一個專門處理商事爭議的獨立機構(gòu)。在國際社會享有很高的聲譽。已成為當今東西方國家間國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁的中心。

　　蘇黎世商會仲裁院是瑞士蘇黎世商會屬下的一個國家性仲裁機構(gòu)。管轄上不受當事人國籍、住所的限制。

　　英國倫敦國際仲裁院的海事仲裁更負盛名，世界各國的大多數(shù)海事案件都提請該院仲裁。對于提交給它的任何性質(zhì)的國際商事爭議都予以受理，而不管有關(guān)爭議發(fā)生在哪個國家，跟英國是否有聯(lián)系。

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