二、操縱市場行為
操縱市場是指單位或個(gè)人以獲取利益或者減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢(shì)或者濫用職權(quán)影響證券市場價(jià)格，制造證券市場假象，誘導(dǎo)或者致使投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作出買賣證券的決定，擾亂證券市場秩序的行為。
【考題·判斷題】甲、乙、丙、丁合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)聯(lián)合買賣或者連續(xù)買賣證券，影響證券交易價(jià)格，從中牟取利益的行為是欺詐客戶的行為。( )(2001年試題)
『正確答案』×
『答案解析』本題考核點(diǎn)是操縱市場的行為。本題所述情形不屬于欺詐客戶的行為。根據(jù)規(guī)定操縱市場的行為包括：單獨(dú)或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格或者證券交易量。
三、虛假陳述行為
(一)虛假陳述行為的概念
虛假陳述行為是指行為人在提交和公布的信息披露文件中作出的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏的行為。不涉及重大事件，不構(gòu)成法律上的虛假陳述行為。另外，不正當(dāng)披露也屬于虛假陳述，是指信息披露義務(wù)人未在適當(dāng)期限內(nèi)或者未以法定方式公開披露應(yīng)當(dāng)披露的信息。
(二)虛假陳述行為的情形
1.虛假陳述行為
(1)發(fā)行人、上市公司、證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)在招股說明書、債券募集說明書、上市公告書、公司報(bào)告及其他文件中作出的虛假陳述;
(2)專業(yè)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)出具的法律意見書、審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告及參與制作的其他文件中作出的虛假陳述;
(3)證券交易所、證券業(yè)協(xié)會(huì)或其他證券自律性組織作出的對(duì)證券市場產(chǎn)生影響的虛假陳述;
(4)前述機(jī)構(gòu)向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交的各種文件、報(bào)告和說明中作出的虛假陳述;
(5)其他證券發(fā)行、交易及相關(guān)活動(dòng)中的其他虛假陳述。
2.虛假陳述的認(rèn)定(以下兩條都要滿足)
(1)構(gòu)成法律上的虛假陳述行為，應(yīng)當(dāng)是對(duì)重大事件作出虛假陳述。
所謂重大事件，應(yīng)當(dāng)結(jié)合《證券法》相關(guān)規(guī)定的內(nèi)容認(rèn)定。(主要包括定期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告和其他應(yīng)當(dāng)披露的內(nèi)容)
(2)虛假陳述行為與投資人的損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。
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具有因果關(guān)系的情形 |
①投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券； |
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如果被告舉證證明原告具有以下情形的，則不存在因果關(guān)系 |
①在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券； |
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上述有關(guān)日期的含義 |
①所謂虛假陳述實(shí)施日，是指作出虛假陳述或者發(fā)生虛假陳述之日； |
【例題】2010年1月10日，甲上市公司發(fā)布虛假的重大利好消息。2010年2月20日，在全國范圍發(fā)行的乙證券報(bào)首次揭露了甲公司的虛假消息。2010年3月30日，甲公司在中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)指定披露證券市場信息的媒體上，自行公告更正虛假陳述。下列投資者中，屬于因甲公司虛假陳述造成損失的是( )。
A.張某在2009年12月15日買入甲公司的股票，在2010年1月5日賣出，產(chǎn)生虧損
B.李某在2010年2月5日買入甲公司的股票，在2010年2月15日賣出，產(chǎn)生虧損
C.王某在2010年2月15日買入，在2010年3月5日賣出甲公司的股票，產(chǎn)生虧損
D.趙某在2010年4月5日買入甲公司的股票，在2010年4月15日賣出，產(chǎn)生虧損
『正確答案』C
『答案解析』本題考核點(diǎn)是欺詐客戶的行為。選項(xiàng)A買賣均發(fā)生在虛假陳述實(shí)施日之前，與虛假陳述不存在因果關(guān)系。選項(xiàng)B屬于在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券，與虛假陳述不存在因果關(guān)系。選項(xiàng)C屬于在虛假陳述實(shí)施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券，并在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，其損失與虛假陳述有因果關(guān)系。選項(xiàng)D屬于在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資，與虛假陳述不存在因果關(guān)系。
(三)虛假陳述行為的歸責(zé)與免責(zé)事由
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發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對(duì)其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 |
發(fā)行人、上市公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員對(duì)前款的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 |
有證據(jù)證明無過錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。 |
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實(shí)際控制人操縱發(fā)行人或者上市公司違反證券法律規(guī)定，以發(fā)行人或者上市公司名義虛假陳述并給投資人造成損失的，可以由發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 |
發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向?qū)嶋H控制人追償。 |
實(shí)際控制人違反《證券法》的規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，由實(shí)際控制人承擔(dān)賠償責(zé)任。 |
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證券承銷商、證券上市推薦人對(duì)虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。 |
負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員對(duì)證券承銷商、證券上市推薦人承擔(dān)的賠償責(zé)任負(fù)連帶責(zé)任。 |
有證據(jù)證明無過錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。 |
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專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)及其直接責(zé)任人違反《證券法》的規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)賠償責(zé)任。 |
其他作出虛假陳述行為的機(jī)構(gòu)或者自然人，違反證券法的規(guī)定，給投資人造成損失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 |
有證據(jù)證明無過錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。 |
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發(fā)起人對(duì)發(fā)行人信息披露提供擔(dān)保的，發(fā)起人與發(fā)行人對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任 | ||
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證券承銷商、證券上市推薦人或者專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，知道或者應(yīng)當(dāng)知道發(fā)行人或者上市公司虛假陳述，而不予糾正或者不出具保留意見的，構(gòu)成共同侵權(quán)，對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任 | ||
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發(fā)行人、上市公司、證券承銷商、證券上市推薦人負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員參與虛假陳述的、知道或者應(yīng)當(dāng)知道虛假陳述而未明確表示以及存在其他應(yīng)當(dāng)對(duì)虛假陳述負(fù)有責(zé)任的情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同虛假陳述，分別與發(fā)行人、上市公司、證券承銷商、證券上市推薦人對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任 | ||
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