2012注冊會計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》強(qiáng)化輔導(dǎo)講義：第4章(1)

　　四、股東訴訟

　　(一)股東代表訴訟

　　1.股東對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員給公司造成損失行為提起訴訟的程序

　　(1)股東通過監(jiān)事會或者監(jiān)事提起訴訟(“董事、高級管理人員”侵犯公司利益;找監(jiān)事會)。

　　公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。

　　(2)股東通過董事會或者董事提起訴訟(“監(jiān)事”侵犯公司利益;找董事會)。

　　監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

　　(3)股東直接提起訴訟。

　　監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到上述股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　2.股東對他人給公司造成損失行為提起訴訟的程序

　　公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以外的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。

　　(二)股東直接訴訟

　　公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

　　【例題·多選題】劉某是甲有限責(zé)任公司的董事長兼總經(jīng)理。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會計(jì)將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對此，持有公司股權(quán)0.5%的股東王某認(rèn)為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對乙公司提起股東代表訴訟。下列選項(xiàng)正確的是(　)。

　　A.王某持有公司股權(quán)不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格

　　B.王某不能直接提起訴訟，應(yīng)先向監(jiān)事會提出請求

　　C.王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無需甲公司蓋章或劉某簽字

　　D.王某應(yīng)以自己的名義起訴，但訴訟請求應(yīng)是將借款返還給甲公司

　　『正確答案』BD

　　『答案解析』(1)提起訴訟主體是有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，故A錯(cuò)誤;(2)股東直接提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到上述股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180目以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟;故C錯(cuò)誤，BD正確。

　　五、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)

　　(一)董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格限制

　　1.無民事行為能力和限制行為能力;

　　2.因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年;或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年;

　　3.擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年;

　　4.擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年;

　　5.個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

　　【例題·單選題】某制藥有限責(zé)任公司于2008年5月18日召開股東會，在審議董事會人選時(shí)，下列人員不能擔(dān)任董事的是(　)。

　　A.孫某，三年前因犯交通肇事罪被判處有期徒刑1年

　　B.田某，兩年前因提供虛假證據(jù)被吊銷律師執(zhí)業(yè)證書

　　C.李某，因經(jīng)營失敗欠銀行到期個(gè)人貸款100多萬元未清償

　　D.肖某，著名藥劑師，現(xiàn)年78歲

　　『正確答案』C

　　『答案解析』不得擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級管理人員的情形是：(1)無民事行為能力和限制行為能力;(2)因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年;或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年;(3)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的， 自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年;(4)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年;(5)個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

　　(二)董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為禁止

　　1.《公司法》規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得有下列行為：

　　(1)挪用公司資金;

　　(2)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲;

　　(3)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;

　　(4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;

　　解釋：如果公司章程事先有規(guī)定，或者事先經(jīng)股東大會同意，董事、監(jiān)事、高級管理人員可以同本公司進(jìn)行交易。

　　(5)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)使得為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù);

　　(6)接受他人與公司交易的傭金歸為己有;

　　(7)擅自披露公司秘密;

　　(8)違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

　　提示：公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

　　2.公司董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　相關(guān)推薦：

　　2012年注冊會計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義匯總

　　2012年注冊會計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》教材變化

　　2011年注冊會計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》試題及答案