2013注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》章節(jié)知識(shí)點(diǎn)：第6章

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第六章 企業(yè)破產(chǎn)法

第一節(jié) 破產(chǎn)法基礎(chǔ)理論

　　一、主體適用范圍——所有的企業(yè)法人：

　　(1)金融機(jī)構(gòu)實(shí)施破產(chǎn)的，國(guó)務(wù)院可以依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》和其他有關(guān)法律的規(guī)定制定實(shí)施辦法。

　　(2)在《企業(yè)破產(chǎn)法》施行前國(guó)務(wù)院規(guī)定的期限和范圍內(nèi)的國(guó)有企業(yè)實(shí)施破產(chǎn)的特殊事宜，按照國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定辦理，即“政策性破產(chǎn)”已經(jīng)不再適用。

　　(3)資不抵債的民辦學(xué)校的清算，參照適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序進(jìn)行。

　　二、地域適用范圍：

　　依法開(kāi)始的破產(chǎn)程序，對(duì)債務(wù)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外的財(cái)產(chǎn)發(fā)生效力。

第二節(jié) 破產(chǎn)申請(qǐng)與受理

　　一、破產(chǎn)原因：

　　破產(chǎn)原因是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。

　　(1)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，主要適用于債務(wù)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)且其資不抵債易于判斷的案件。

　　(2)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力，主要適用于債權(quán)爿提出破產(chǎn)申請(qǐng)和債務(wù)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)但其資不抵債不易判斷的案件。

　　(3)下列情形同時(shí)存在的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定

　　不能清償?shù)狡趥鶆?wù)：①債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立;②債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿;③債務(wù)人未完全清償債務(wù)。

　　(4)資不抵債的認(rèn)定。債務(wù)人的資產(chǎn)負(fù)債表，或者審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負(fù)債的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，但有相反證據(jù)足以證明債務(wù)人資產(chǎn)能夠償付全部負(fù)債的除外。

　　(5)資產(chǎn)大于負(fù)債下認(rèn)定明顯缺乏清償能力。債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債，但存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力：①因資金嚴(yán)重不足或者財(cái)產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無(wú)法清償債務(wù);②法定代表人下落不明且無(wú)其他人員負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)，無(wú)法清償債務(wù);③經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，無(wú)法清償債務(wù);④長(zhǎng)期虧損且經(jīng)營(yíng)扭虧困難，無(wú)法清償債務(wù);⑤導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。

　　二、申請(qǐng)和受理：

　　1.申請(qǐng)的提出

　　(1)破產(chǎn)申請(qǐng)是啟動(dòng)破產(chǎn)程序的第一環(huán)節(jié)，即誰(shuí)有權(quán)向人民法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)。該申請(qǐng)人分別為：債務(wù)人、債權(quán)人，以及對(duì)債務(wù)人負(fù)有清算責(zé)任的人。

　　(2)企業(yè)法人已解散但未清算或者未在合理期限內(nèi)清算完畢，“債權(quán)人申請(qǐng)”債務(wù)人破產(chǎn)清算的，除債務(wù)人在法定異議期限內(nèi)舉證證明其未出現(xiàn)破產(chǎn)原因外，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

　　2.破產(chǎn)申請(qǐng)的受理

　　(1)破產(chǎn)申請(qǐng)受理的期限。

　　(2)破產(chǎn)申請(qǐng)受理的效力。

第三節(jié) 管理人制度

　　一、管理人的資格：

　　(1)管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。但有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：

　　①因故意犯罪受過(guò)刑事處罰;

　�、谠�被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書(shū);

　�、叟c本案有利害關(guān)系;

　�、苋嗣穹ㄔ赫J(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。

　　(2)可以指定清算組擔(dān)任管理人的案件范圍：

　�、倨飘a(chǎn)申請(qǐng)受理前，根據(jù)有關(guān)規(guī)定已經(jīng)成立的清算組，人民法院認(rèn)為符合司法解釋有關(guān)規(guī)定的;

　�、诩{入國(guó)家計(jì)劃的國(guó)有企業(yè)政策性破產(chǎn)案件;

　�、塾嘘P(guān)法律規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)時(shí)成立清算組、的，主要是指《商業(yè)銀行法》和《保險(xiǎn)法》等規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)問(wèn)題;

　�、苋嗣穹ㄔ赫J(rèn)為可以指定清算組為管理人的其他情形。

　　中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的個(gè)人，也可以擔(dān)任管理人。

　　對(duì)于事實(shí)清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)單、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)相對(duì)集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊(cè)中的個(gè)人為管理人。

　　(3)管理人因利害關(guān)系應(yīng)當(dāng)回避的情形：

　�、倥c債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系;

　�、谠谌嗣穹ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對(duì)固定的中介服務(wù);

　　③現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實(shí)際控制人;

　�、墁F(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn)、法律顧問(wèn);

　�、萑嗣穹ㄔ赫J(rèn)為可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的其他情形。

　　另外.塒于清算組成員的派出人員、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的管理人員、個(gè)人管理入.除上述情形外，有下列情形也屬于有利害關(guān)系：

　�、佻F(xiàn)存擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

　�、谂c債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系;

　　②人民法院認(rèn)為可能影響其公正履行管理人職責(zé)的其他情形。

　　二、管理人的指定：

　　(1)管理人指定有隨機(jī)、競(jìng)爭(zhēng)、接受推薦三種方式

　　(2)更換管理人的情形

　　三、管理人的報(bào)酬：

　　(1)管理人報(bào)酬的分段確定。

　　人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額，在以下比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報(bào)酬：

　�、� 超過(guò)100萬(wàn)元(含本數(shù)，下同)的。在12%以下確定;

　�、鄢�過(guò)10O萬(wàn)元至500萬(wàn)元的部分，在10%以下確定;

　　③超過(guò)500萬(wàn)元至1000萬(wàn)元的部分，在8%以下確定;

　�、艹�過(guò)1000萬(wàn)元至5000萬(wàn)元的部分，在6%以下確定;

　�、莩�過(guò)5000萬(wàn)元至1億元的部分，在3%以下確定;

　�、蕹�過(guò)1億元至5億元的_部分，在1%以下確定;

　�、叱�過(guò)5億元的部分，在0.5%以下確定。

　　(2)擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價(jià)值，不計(jì)入前款規(guī)定的財(cái)產(chǎn)價(jià)值總額。管理人對(duì)擔(dān)保物的維護(hù)、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動(dòng)的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。管理人與擔(dān)保權(quán)人就上述報(bào)酬數(shù)額不能協(xié)商一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)參照以上“1”中所規(guī)定的方法確定，但報(bào)酬比例不得超出該條規(guī)定限制范圍的10%。

　　(3)債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人報(bào)酬有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院書(shū)面提出具體的請(qǐng)求和理由。異議書(shū)應(yīng)當(dāng)附有相應(yīng)的債權(quán)人會(huì)議決議。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到債權(quán)人會(huì)議異議書(shū)之日起3日內(nèi)通知管理人。管理人應(yīng)當(dāng)自收到通知之日起3日內(nèi)作出書(shū)面說(shuō)明。人民法院認(rèn)為有必要的，可以舉行聽(tīng)證會(huì)，聽(tīng)取當(dāng)事人意見(jiàn)。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到債權(quán)人會(huì)議異議書(shū)之日起10日內(nèi)，就是否調(diào)整管理人報(bào)酬問(wèn)題書(shū)面通知管理人、債權(quán)人委員會(huì)或者債權(quán)人會(huì)議主席。

　　四、管理人的職責(zé)與責(zé)任：

　　(1)管理人履行下列職責(zé)：

　�、俳庸軅鶆�(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料;

　�、谡{(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告;

　�、蹧Q定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù);

　�、軟Q定債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支;

　　⑤在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè);

　�、薰芾砗吞幏謧鶆�(wù)人的財(cái)產(chǎn);

　�、叽�表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序

　�、嗵嶙h召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議;

　　⑨人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

　　(2)管理人依法履行職務(wù)，向人民法院報(bào)告工作，并接受債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)的監(jiān)督。

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