40 甲、乙、丙、丁決定成立一個(gè)生產(chǎn)服裝的有限合伙企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“合伙企業(yè)”)，經(jīng)協(xié)商初步擬定的合伙協(xié)議的主要內(nèi)容有：(1)甲以現(xiàn)金出資;乙以自己的房屋出資;丙以服裝加工設(shè)備出資;丁以勞務(wù)出資。(2)甲、乙、丙為有限合伙人，以出資為限對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任;丁為普通合伙人，對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。合伙企業(yè)成立后，由甲負(fù)責(zé)管理合伙企業(yè)的事務(wù)，其他人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。(3)合伙企業(yè)成立后任何人不得擅自退伙，否則將對(duì)退伙后一年內(nèi)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　合伙協(xié)議經(jīng)修改后，2012年4月18日辦理了工商登記，合伙企業(yè)成立并發(fā)生以下事項(xiàng)：

　　(1)企業(yè)設(shè)立后，持營(yíng)業(yè)執(zhí)照到銀行開(kāi)立基本存款賬戶(hù)，銀行認(rèn)為該企業(yè)無(wú)獨(dú)立企業(yè)法人資格，不能開(kāi)立基本存款賬戶(hù)，只能開(kāi)立一般存款賬戶(hù)。該企業(yè)無(wú)奈，找到另外一家專(zhuān)業(yè)銀行，才辦理了開(kāi)立基本存款賬戶(hù)手續(xù)。

　　(2)為了及時(shí)抓住商業(yè)機(jī)遇，該企業(yè)開(kāi)出面值50000元、6個(gè)月到期的商業(yè)匯票給A公司抵付貨款。

　　(3)該企業(yè)曾與A企業(yè)發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，收到A企業(yè)開(kāi)出的一張支票，金額為20000元，但未記載收款人名稱(chēng)，而是授權(quán)給合伙企業(yè)補(bǔ)記。

　　(4)合伙企業(yè)將A企業(yè)開(kāi)具的支票在未補(bǔ)記自己的名稱(chēng)之前就直接交付給B企業(yè)，用于支付貨款。

　　要求：根據(jù)合伙企業(yè)法律制度和支付結(jié)算法律制度的規(guī)定，分析回答下列問(wèn)題。

　　(1)合伙企業(yè)初步擬定的合伙協(xié)議是否合法?并說(shuō)明理由。

　　(2)第一家銀行拒絕合伙企業(yè)開(kāi)立基本存款賬戶(hù)的理由是否成立?并說(shuō)明理由。

　　(3)商業(yè)匯票的絕對(duì)記載事項(xiàng)有哪些?提示付款期為多少天?

　　(4)A企業(yè)開(kāi)具支票未填明“收款人名稱(chēng)”而授權(quán)給合伙企業(yè)補(bǔ)記的做法是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(5)合伙企業(yè)未補(bǔ)記前就轉(zhuǎn)讓該支票的行為是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　參考解析:

　　(1)合伙企業(yè)初步擬定的合伙協(xié)議有不合法之處。①合伙企業(yè)出資合法。②由甲負(fù)責(zé)管理合伙企業(yè)的事務(wù)不合法。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。③合伙企業(yè)規(guī)定退伙人對(duì)退伙后一年內(nèi)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任不合法。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。普通合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　(2)第一家銀行拒絕合伙企業(yè)開(kāi)立基本存款賬戶(hù)的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)法人、非法人企業(yè)、民辦非企業(yè)組織均可申請(qǐng)依法開(kāi)立基本存款賬戶(hù)。

　　(3)①商業(yè)匯票的絕對(duì)記載事項(xiàng)為：表明“匯票”的字樣;無(wú)條件支付的委托;確定的金額;付款人名稱(chēng);收款人名稱(chēng);出票日期;出票人簽章。②商業(yè)匯票的提示付款期為自票據(jù)到期日起10天內(nèi)向承兌人提示付款。

　　(4)A企業(yè)開(kāi)具支票未填明“收款人名稱(chēng)”而授權(quán)給合伙企業(yè)補(bǔ)記的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，支票的金額、收款人名稱(chēng)，可以由出票人授權(quán)補(bǔ)記。

　　(5)合伙企業(yè)未補(bǔ)記前就交付該支票的行為符合規(guī)定。對(duì)于支票的收款人名稱(chēng)，由于不屬于支票出票時(shí)的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，因此出票人既可以授權(quán)收取支票的相對(duì)人補(bǔ)記，也可以由相對(duì)人再授權(quán)他人補(bǔ)記。

　　【提示】雖然我國(guó)票據(jù)法對(duì)票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓主要承認(rèn)的是“背書(shū)轉(zhuǎn)讓”方式，但就支票而言，我國(guó)票據(jù)法依然承認(rèn)轉(zhuǎn)讓背書(shū)之外的這種票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓方式，即直接交付方式。

　　412013年3月，甲、乙、丙、丁按照《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》的規(guī)定，共同投資設(shè)立一從事商品流通的有限合伙企業(yè)。合伙協(xié)議明確約定了以下事項(xiàng)：

　　(1)甲以現(xiàn)金5萬(wàn)元出資，乙以機(jī)器設(shè)備作價(jià)8萬(wàn)元出資，丙以勞務(wù)作價(jià)4萬(wàn)元出資，另外以商標(biāo)權(quán)作價(jià)5萬(wàn)元出資，丁以現(xiàn)金10萬(wàn)元出資;

　　(2)丁為普通合伙人，甲、乙、丙均為有限合伙人;

　　(3)各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損;

　　(4)合伙企業(yè)的事務(wù)由丙和丁執(zhí)行，甲和乙不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也不對(duì)外代表合伙企業(yè);

　　(5)有限合伙人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的，不需要經(jīng)過(guò)其他合伙人同意：

　　(6)合伙企業(yè)名稱(chēng)為“穩(wěn)信物流合伙企業(yè)”。

　　以上合伙協(xié)議在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)經(jīng)過(guò)了工商行政管理部門(mén)的糾正，企業(yè)在該年5月得以成立，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

　　合伙企業(yè)成立后，在當(dāng)年的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中發(fā)生了以下的事項(xiàng)：

　　(1)為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，企業(yè)于6月向銀行貸款人民幣10萬(wàn)元，期限為l年，由甲以個(gè)人的財(cái)產(chǎn)為本企業(yè)提供擔(dān)保。銀行認(rèn)為，甲為該企業(yè)的有限合伙人，不執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，因此該擔(dān)保行為無(wú)效。

　　(2)合伙人乙個(gè)人向銀行貸款5萬(wàn)元，將其在本企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額向銀行提供質(zhì)押擔(dān)保。

　　(3)7月，經(jīng)過(guò)全體合伙人一致同意，合伙人丙將自己的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給A國(guó)有企業(yè)，A國(guó)有企業(yè)的資格為普通合伙人。

　　(4)10月，甲欲轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶�，�?jīng)過(guò)其他合伙人半數(shù)以上同意，甲成為普通合伙人。

　　要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題。

　　(1)該合伙企業(yè)的合伙協(xié)議中哪些約定違反了《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?分別說(shuō)明理由。

　　(2)銀行認(rèn)為甲為本企業(yè)提供擔(dān)保的行為無(wú)效是否有法律依據(jù)?并說(shuō)明理由。

　　(3)合伙人乙將在本企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額向銀行提供質(zhì)押擔(dān)保的做法是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(4)A企業(yè)是否可以接受丙的財(cái)產(chǎn)份額成為合伙企業(yè)的普通合伙人?并說(shuō)明理由。

　　(5)甲成為普通合伙人的條件是否成立?并說(shuō)明理由。

　　參考解析:

　　(1)該企業(yè)合伙協(xié)議中的以下事項(xiàng)違反了《合伙企業(yè)法》的規(guī)定：

　�、俦詣趧�(wù)作價(jià)出資的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不得以勞務(wù)出資，丙為該合伙企業(yè)的有限合伙人，因此不得以勞務(wù)作為出資。

　�、诤匣锲髽I(yè)的事務(wù)由丙和丁執(zhí)行的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，不得對(duì)外代表合伙企業(yè)，由于丙為該合伙企業(yè)的有限合伙人，因此其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)的做法是不符合規(guī)定的。

　　③合伙企業(yè)名稱(chēng)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣，該企業(yè)名稱(chēng)中并沒(méi)有標(biāo)明“有限合伙”，因此是不符合規(guī)定的。其名稱(chēng)應(yīng)該為“穩(wěn)信物流有限合伙企業(yè)”。

　　(2)銀行認(rèn)為甲為本企業(yè)提供擔(dān)保的行為無(wú)效沒(méi)有法律依據(jù)。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，但是合伙人依法為本企業(yè)提供擔(dān)保的不視為執(zhí)行合伙事務(wù)。因此，該行為是合法的。

　　(3)合伙人乙將在本企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額向銀行提供質(zhì)押擔(dān)保的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，但合伙協(xié)議另有約定的除外，由于出質(zhì)行為在該合伙企業(yè)中并沒(méi)有約定，因此乙可以將其財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。

　　(4)A企業(yè)不可以成為合伙企業(yè)的普通合伙人。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。本題中，A企業(yè)作為國(guó)有企業(yè)，是不能成為該合伙企業(yè)的普通合伙人的。

　　(5)甲成為普通合伙人的條件不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶�，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶�，�?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。本題中，在合伙協(xié)議未約定的情況下，甲轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶藨?yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)全體合伙人的一致同意，而不是經(jīng)其他合伙人半數(shù)以上同意。

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