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| 第 6 頁：民事主體、訴訟主體與責任主體之異同 |
7.法人與法人成員
法人成員就是指法人出資人，以公司法人為例，公司法人成員就是公司股東，公司法人由多個成員組成(國有獨資公司、一人公司除外)，法人與法人成員在人格、財產(chǎn)、責任上均相互獨立。法人成員有參與法人機關(guān)(股東大會)等權(quán)利。
需要明確的是：外國法人分類中的財團法人沒有法人成員。
8.法人與職能機構(gòu)、分支機構(gòu)
相同點：分支機構(gòu)和職能機構(gòu)產(chǎn)生的責任最終都由法人承擔
(1).分支機構(gòu)指在法人總部之外區(qū)域依法設(shè)立的執(zhí)行法人一部分營業(yè)活動的組織:最典型的即是分公司(《公司法》第14條第1款)
(2).職能機構(gòu)是指法人總部設(shè)立的執(zhí)行法人一部分職能的機構(gòu)，常見的有企業(yè)法人的科(室〕、車間等，如財務(wù)部、研發(fā)部，公關(guān)部等。
(3).二者區(qū)別在于：
A、分支機構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)能以自己名義從事營業(yè)活動，具有相對獨立的民事主體資格。
B、職能機構(gòu)不具有任何民事主體資格，以其名義從事的民事活動統(tǒng)歸無效，如《擔保法》第10條、第29條規(guī)定，企業(yè)法人的分支機構(gòu)在法人授權(quán)范困內(nèi)提供的保證是有效的，但職能機構(gòu)絕不可以擔當保證人，以其名義出具的保證合同是無效合同。
C、分公可亦不同于子公司。子公司在人格、財產(chǎn)、責任均獨立于其控股股東母公司，為一獨立企業(yè)法人，但分公司不是獨立企業(yè)法人。
9.成立、設(shè)立、變更、清算與終止
(1)成立與設(shè)立：設(shè)立中的法人
設(shè)立活動+設(shè)立登記(生效要件)=法人成立(同時獲得營業(yè)資格和法人資格)
在完成設(shè)立登記之前，任何人不得以企業(yè)法人的名義從事營業(yè)活動
設(shè)立中法人的營業(yè)行為無效，各個設(shè)立人的承擔無限連帶責任(視為合伙關(guān)系)
法人成立后，成立前的設(shè)立行為的責任由法人承受(同一體說);
法人如果沒有成立，設(shè)立失敗，則設(shè)立行為還由設(shè)立人承擔連帶責任
由于設(shè)立人的過錯導(dǎo)致?lián)p失，成立后的法人可以要求設(shè)立人賠償
(2)變更、分立與合并：
法定代表人的變更：變更決定(已經(jīng)生效)+登記(對抗要件)=對抗第三人
變更法定代表人需要登記，但只是對抗要件，而非生效要件
分立的種類
①A→A、B;(派生分立)
②A→B、C;(新設(shè)分立)
合并的種類
�、貯、B→A(兼并、吸收合并);
�、贏、B→C(新設(shè)合并);
分立與合并導(dǎo)致解散的，不需要清算，因為債權(quán)債務(wù)有人承擔
(3)終止與注銷：清算法人與清算組織
終止事由出現(xiàn)+清算(必經(jīng)程序)+注銷登記(生效要件)=法人終止
假如解散了、撤消了，在清算階段，沒有辦注銷登記，營業(yè)資格喪失，但法人資格仍存在。作為清算法人可以進行為了清算的處分活動，但不能繼續(xù)營業(yè)(營業(yè)資格與法人資格的分離制度)。
10.聯(lián)營(考試一般不會考，是已經(jīng)名存實亡的制度)
(1)保底條款：
指聯(lián)營一方參與投資、經(jīng)者管理，分享盈利，但不承擔虧損―――在聯(lián)營體虧損時，仍要收回投資及固定利潤的條款。其效力為：
�、僭摋l款無效;
�、诼�(lián)營體虧損時保底方已取回的固定利潤應(yīng)退回;
�、墼摋l款無軟不影響聯(lián)營合同中其他條款的效力。
(2)名為聯(lián)營，實為借貸
�、僭摋l款指一方雖投資，但不參與經(jīng)營管理也不承擔風(fēng)險，不論虧盈均按期回收固定利潤。
�、谠摋l款屬《民法通則》第58條第(七)項及《合同法》第52條第(三)項所列的“以合法形式掩蓋非法目的”的條款，即“隱匿條款，絕對無效”
�、鄄粌H該條款無效，而且整個“聯(lián)營合同”均歸無效。因為聯(lián)營是假，借貸是真。非金融機構(gòu)之間的企業(yè)資金拆借行為歷來為我國法所不允許。
�、芫唧w處理有3點：
A、本金返還給出資方;
B、出資方利息沒收;
C、對另一方處以相當于同期銀行貸款利息的罰款;
