推薦：安通學(xué)校2008會(huì)計(jì)職稱(chēng)面授培訓(xùn)
在考試教材的基礎(chǔ)上，對(duì)重點(diǎn)、難點(diǎn)及新知識(shí)點(diǎn)向縱深及橫向挖掘。要求考生對(duì)重要知識(shí)點(diǎn)深入理解，并關(guān)注不同章節(jié)內(nèi)容的結(jié)合。本部分以專(zhuān)題的形式進(jìn)行講解，考生如果有對(duì)基礎(chǔ)知識(shí)不理解的地方，要根據(jù)情況對(duì)具體章節(jié)的相關(guān)內(nèi)容加強(qiáng)學(xué)習(xí)。一、時(shí)效制度
本內(nèi)容在教材中，是貫徹始終的內(nèi)容。不同的行為在不同的時(shí)間內(nèi)完成，產(chǎn)生不同的法律效力。
(一)時(shí)效的分類(lèi)
時(shí)效包括：保護(hù)時(shí)效和訴訟時(shí)效。
保護(hù)時(shí)效，簡(jiǎn)而言之，就是法院或?qū)徟袡C(jī)關(guān)對(duì)某一事件最長(zhǎng)的保護(hù)時(shí)間;訴訟時(shí)效，簡(jiǎn)而言之，就是提起訴訟的時(shí)間。
二者的不同在于：起算時(shí)間不同，保護(hù)時(shí)效的期間從權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算，而訴訟時(shí)效的期間從當(dāng)事人知道或應(yīng)該知道權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。保護(hù)時(shí)效的期間為20年，即從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)20年的，法院不予保護(hù);訴訟時(shí)效分為普通訴訟時(shí)效和特別訴訟時(shí)效。普通訴訟時(shí)效期間為2年，特別訴訟時(shí)效期間為1年和4年。詳見(jiàn)第一章�？忌鷳�(yīng)該將普通訴訟時(shí)效、特殊訴訟時(shí)效和保護(hù)時(shí)效結(jié)合起來(lái)分析問(wèn)題。
例如：甲公司對(duì)乙公司的權(quán)利侵害發(fā)生1981年1月1日，從侵害的性質(zhì)看，適用普通訴訟時(shí)效2年。若乙公司在1991年1月1日知道其權(quán)利受到侵害，應(yīng)在2年內(nèi)向法院提起訴訟，即1991年1月1日至1993年1月1日之間提起訴訟，否則乙喪失訴訟的請(qǐng)求權(quán)，但其實(shí)體權(quán)利并未消滅，乙公司仍然可以要求甲公司予以賠償。若乙公司在2002年1月1日知道其權(quán)利受到侵害，由于超過(guò)了20年的保護(hù)時(shí)效(1981年1月1日至2000年12月31日)，法院不再予以保護(hù)。
(二)時(shí)效的中止、中斷。(新增、重點(diǎn)、難點(diǎn))
1、時(shí)效的中止和中斷的異同
共同特征：訴訟時(shí)效的中止、中斷都發(fā)生在時(shí)效的進(jìn)行中;都是因?yàn)榘l(fā)生的法定事由而暫時(shí)停止時(shí)效的計(jì)算。
不同之處：對(duì)于訴訟時(shí)效的中止，在法定事由消失以后，訴訟時(shí)效繼續(xù)計(jì)算;訴訟時(shí)效的中斷，在法定事由消失以后，訴訟時(shí)效重新計(jì)算。
2、訴訟時(shí)效的中止和中斷的內(nèi)容在第一章，而實(shí)際涉及此內(nèi)容的是第七章《票據(jù)法律制度》中因時(shí)效而消滅票據(jù)權(quán)利的規(guī)定、第八章《合同法》中保證時(shí)效的中止和中斷、第五章《破產(chǎn)法》中有關(guān)問(wèn)題的規(guī)定。
(1)第七章《票據(jù)法律制度》中因時(shí)效而消滅票據(jù)權(quán)利的規(guī)定是今年新增內(nèi)容。在《票據(jù)法》中規(guī)定了票據(jù)權(quán)利的取得和消滅。當(dāng)事人可以因出票、轉(zhuǎn)讓而取得票據(jù)權(quán)利，也可以通過(guò)稅收、繼承、贈(zèng)與、企業(yè)合并等方式取得票據(jù)權(quán)利。票據(jù)權(quán)利在取得后，可能因一些事由而消滅，其中因時(shí)效期間屆滿(mǎn)而消滅是非常重要的一種情況。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)權(quán)利在一定的時(shí)間不行使即消滅。具體規(guī)定：1、持票人對(duì)出票人或承兌人的權(quán)利，限于從票據(jù)到期之日起2年內(nèi)。即見(jiàn)票即付的匯票、本票從出票日起2年。2、持票人對(duì)支票出票人的權(quán)利，從出票之日起6個(gè)月。3、持票人對(duì)前手的追索權(quán)，在被拒絕承兌或被拒絕付款之日起6個(gè)月。4、持票人對(duì)前手的再追索權(quán)，自清償之日起或被提起訴訟之日起3個(gè)月。以上所講的2年、6個(gè)月、3個(gè)月都是時(shí)效期間，是《票據(jù)法》對(duì)特殊時(shí)效期間的規(guī)定，時(shí)效期間屆滿(mǎn)不予行使，票據(jù)權(quán)利歸于消滅。注意時(shí)效期間的起算點(diǎn)。
(2)第八章《合同法》中關(guān)于保證合同訴訟時(shí)效的規(guī)定是今年教材新增知識(shí)點(diǎn)，也是重點(diǎn)、難點(diǎn)，考生要結(jié)合第一章訴訟時(shí)效的內(nèi)容學(xué)習(xí)理解。依照《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)保證期間有約定的，按約定期間承擔(dān)保證責(zé)任;如果未約定保證期間的，保證期間從主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起開(kāi)始計(jì)算。保證分為一般保證和連帶保證。一般保證要求債務(wù)人在不能清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人應(yīng)先申請(qǐng)執(zhí)行債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，在債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)那闆r下，執(zhí)行保證人的財(cái)產(chǎn)。連帶保證則在債務(wù)人不能清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以直接要求執(zhí)行保證人財(cái)產(chǎn)�！逗贤ā芬�(guī)定，一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿(mǎn)前對(duì)債務(wù)人提起訴訟或申請(qǐng)仲裁的，從判決或仲裁生效之日起開(kāi)始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。一般保證合同的保證人享有先訴抗辯權(quán)，是否承擔(dān)保證責(zé)任，取決于債權(quán)人在保證期間內(nèi)是否對(duì)債務(wù)人提起訴訟或申請(qǐng)仲裁。保證責(zé)任的訴訟時(shí)效，實(shí)際是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)保證人提起訴訟的時(shí)間規(guī)定。
例如：A企業(yè)向B銀行貸款100萬(wàn)元，C企業(yè)為一般保證人。保證期間為2006年1月1日至2006年7月1日。如果A企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，則B銀行應(yīng)該在保證期內(nèi)對(duì)A企業(yè)首先提起訴訟。
①假設(shè)B銀行對(duì)A企業(yè)提起訴訟的時(shí)間為2006年9月1日，保證人對(duì)C企業(yè)的保證責(zé)任可以免除。
②假設(shè)B銀行對(duì)A企業(yè)提起訴訟的時(shí)間為2006年4月1日，保證人對(duì)C企業(yè)的保證責(zé)任不能免除。如果法院判決書(shū)生效時(shí)間為2006年6月1日，經(jīng)強(qiáng)制執(zhí)行A企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)70萬(wàn)，對(duì)于未償還的30萬(wàn)可以要求C保證人償還。如果C企業(yè)承擔(dān)了保證責(zé)任，則債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅。如果C企業(yè)拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，則B銀行可以對(duì)C企業(yè)提起訴訟。訴訟時(shí)效期間從2006年6月1日開(kāi)始計(jì)算，期間為2年(普通訴訟時(shí)效)。
債權(quán)人對(duì)保證人提起訴訟時(shí)效的期間，不考慮強(qiáng)制執(zhí)行的時(shí)間，從判決或仲裁裁定生效之日起計(jì)算保證責(zé)任的訴訟時(shí)效。
連帶保證的債權(quán)人在保證期間屆滿(mǎn)前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開(kāi)始計(jì)算保證責(zé)任的訴訟時(shí)效期間。保證人對(duì)債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時(shí)效從保證人向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任之日起開(kāi)始計(jì)算。連帶保證人是否承擔(dān)保證責(zé)任，取決于債權(quán)人是否在保證期間內(nèi)向其提出償還請(qǐng)求。
例如：A企業(yè)向B銀行貸款100萬(wàn)元，C企業(yè)為連帶保證人，保證期間為2006年1月1日至2006年7月1日。如果A企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，則B銀行可以要求A企業(yè)清償，也可以在保證期內(nèi)直接要求C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任。如果B銀行在2006年9月1日要求C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任，C企業(yè)可以不予承擔(dān)保證責(zé)任。如果B銀行在2006年4月1日要求C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任，C企業(yè)的保證責(zé)任不予免除。如果C企業(yè)拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，B銀行可以對(duì)C企業(yè)提起訴訟。從2006年4月1日計(jì)算訴訟時(shí)效的期間2年。如果C企業(yè)在4月1日履行了保證責(zé)任，那么可以向主債務(wù)人A企業(yè)追償。如果A企業(yè)拒絕償還，那么C企業(yè)可以對(duì)A企業(yè)提起訴訟，訴訟時(shí)效期間從2006年4月1日開(kāi)始計(jì)算，即從保證人替?zhèn)鶆?wù)人承擔(dān)保證責(zé)任之日起計(jì)算，訴訟時(shí)效期間也是2年。原理與第一章訴訟時(shí)效的內(nèi)容是一致的。
法律規(guī)定，對(duì)于一般保證，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證訴訟時(shí)效也中斷;對(duì)于連帶保證，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證訴訟時(shí)效不中斷。無(wú)論一般保證還是連帶保證，主債務(wù)訴訟時(shí)效中止，保證訴訟時(shí)效中止。
在一般保證中，債權(quán)人在保證期間內(nèi)對(duì)債務(wù)人提起訴訟或申請(qǐng)仲裁的，那么債權(quán)人對(duì)一般保證人的訴訟時(shí)效中斷。從判決書(shū)或裁定生效之日起，重新計(jì)算訴訟時(shí)效。
例如：乙企業(yè)向甲銀行貸款100萬(wàn)，丙企業(yè)為一般保證人，保證期間為2003年1月1日至6月1日。如果乙企業(yè)到期不能償還本息，則甲銀行應(yīng)當(dāng)在保證期內(nèi)，首先對(duì)債務(wù)人乙企業(yè)提起訴訟。假設(shè)甲銀行在2003年4月1日對(duì)乙企業(yè)提起訴訟，那么甲銀行對(duì)保證人丙的訴訟時(shí)效期間在4月1日中斷。法院的判決生效時(shí)間假設(shè)為2003年6月1日，那么甲銀行可以在2005年6月1日以前保證人丙提起訴訟。
在連帶保證中，債權(quán)人在保證期間要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從要求承擔(dān)責(zé)任之日起計(jì)算債權(quán)人對(duì)保證人的訴訟時(shí)效期間。保證人對(duì)債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時(shí)效，從保證人向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任之日起開(kāi)始計(jì)算。二、資本制度
以《公司法》資本制度為核心，與其他組織法，如《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》、《合伙企業(yè)法》、《外商投資企業(yè)法》等對(duì)資本制度的規(guī)定比較，歸納總結(jié)。
(一)資本制度的形式
一般來(lái)說(shuō)，資本制度有三種形式：法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。
法定資本制是指公司注冊(cè)資本的數(shù)額必須在公司章程中予以規(guī)定，發(fā)起人在公司設(shè)立時(shí)，必須一次性繳足或募足，否則公司不能成立。按繳納方式不同分為：一次繳納、分期繳納。
授權(quán)資本制是指在公司設(shè)立時(shí)，雖然在章程中載明公司資本總額，但公司不必發(fā)行資本的全部，只需認(rèn)足或繳足資本中的一部分，公司即可成立。
折衷資本制是指公司資本總額在公司設(shè)立時(shí)由章程規(guī)定，但股東只需認(rèn)足一定比例的資本額，公司即可成立。其余部分授權(quán)董事會(huì)在一定的期間內(nèi)發(fā)行，且發(fā)行總額不得超過(guò)法律限制。折衷資本制是在前兩種資本制的基礎(chǔ)上衍生出來(lái)。
在我國(guó)，主要實(shí)行法定資本制，即分期繳納的法定資本制。
法定資本制度主要體現(xiàn)在對(duì)法定資本最低限額的規(guī)定。《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為3萬(wàn)元人民幣;一人有限責(zé)任公司法定注冊(cè)資本的最低限額為10萬(wàn)元人民幣。股份有限公司的注冊(cè)資本的最低限額為500萬(wàn)元人民幣。在新的《公司法》中，取消了按公司經(jīng)營(yíng)內(nèi)容區(qū)分注冊(cè)資本最低限額的規(guī)定，實(shí)行統(tǒng)一的最低注冊(cè)資本限額的規(guī)定�！豆痉ā芬�(guī)定，法定資本的最低限額是指向公司登記管理機(jī)關(guān)登記的實(shí)繳的出資額。
(二)具體規(guī)定
1、出資期限
�、佟豆痉ā芬�(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分股東可以自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;投資公司可以在5年內(nèi)繳足。
在《外商投資企業(yè)法》中，分期出資的，在取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天實(shí)收資本可以為零。但在《公司法》中規(guī)定，公司取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天，實(shí)收資本不能為零，至少是注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本。
�、诓坏陀�20%是指全體股東的出資額，而不是指每個(gè)股東的首次出資比例都不得低于20%。
③一人有限責(zé)任公司的資本必須一次繳足，不得分期出資。
2、股份公司可以采取發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。在發(fā)起設(shè)立的情況下，全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%;在募集設(shè)立情況下，股份公司的注冊(cè)資本為登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額，不得分期出資。
3、出資方式
《公司法》規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資。
�、僦灰秦泿刨Y產(chǎn)可以用貨幣估價(jià)、可以依法轉(zhuǎn)讓就可以用作出資
對(duì)作為出資的非貨幣性資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)資產(chǎn)，不得高估或低估作價(jià);必須辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。
4、違反出資義務(wù)承擔(dān)的法律責(zé)任
(1)違反出資義務(wù)的情形
�、俟蓶|拒絕出資。主要表現(xiàn)在拒絕辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。
�、谔摷俪鲑Y。股東認(rèn)繳的出資額未實(shí)際交付。
�、鄢樘映鲑Y。以公司的登記為時(shí)間界限。登記前股東可以抽回出資，登記后不得抽回出資，即抽逃出資，是法律不允許的。
④遲延出資。即不按期足額繳納，應(yīng)當(dāng)向按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，給其他股東造成損失的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
�、莩鲑Y不能。事實(shí)上的不能出資或法律上的不能出資。
�、蕹鲑Y不實(shí)。出資財(cái)產(chǎn)的價(jià)值顯著低于公司章程規(guī)定的份額。
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