2008會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》教材勘誤表

　《經(jīng)濟法》勘誤表

　　附件1：

　　第五節(jié)　 合同的擔保

　　一、合同擔保的概念

　　合同的擔保是指依照法律規(guī)定，或由當事人雙方經(jīng)過協(xié)商一致而約定的，為保障合同債權(quán)實現(xiàn)的法律措施。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》(以下簡稱《物權(quán)法》)和《中華人民共和國擔保法》(以下簡稱《擔保法》)的規(guī)定，債權(quán)人在借貸、買賣等民事活動中，為保障實現(xiàn)其債權(quán)，需要擔保的，可以依法設(shè)立擔保物權(quán)。擔保物權(quán)的擔保范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔保財產(chǎn)和實現(xiàn)擔保物權(quán)的費用。當事人另有約定的，按照約定。第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔保的，可以要求債務(wù)人提供反擔保。擔保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，但法律另有規(guī)定的除外。設(shè)立擔保物權(quán)，應(yīng)當依照《物權(quán)法》和其他法律的規(guī)定訂立擔保合同。擔保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同，主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。擔保合同被確認無效后，債務(wù)人、擔保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔相應(yīng)的民事責任。

　　設(shè)定合同擔保的根本目的，是保證合同的切實履行，既保障合同債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)，也促使合同債務(wù)人履行其債務(wù)。擔�；顒討�(yīng)當遵循平等、自愿、公平、誠實信用的原則，以維護參加擔保各方當事人的合法權(quán)益。主合同和擔保合同發(fā)生糾紛提起訴訟的，應(yīng)當根據(jù)主合同確定案件管轄。

　　有下列情形之一的，擔保物權(quán)消滅：(1)主債權(quán)消滅;(2)擔保物權(quán)實現(xiàn);(3)債權(quán)人放棄擔保物權(quán);(4) 法律規(guī)定擔保物權(quán)消滅的其他情形。

　　根據(jù)《物權(quán)法》和《擔保法》的規(guī)定，合同擔保的方式主要包括保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種方式。

　　二、保證

　　(一)保證和保證人

　　保證是指第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔保，由保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。

　　根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。國家機關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門，不得作保證人。但是，在經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的情況下，國家機關(guān)可以作保證人;企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。任何單位和個人不得強令銀行等金融機構(gòu)或者企業(yè)為他人提供保證;銀行等金融機構(gòu)或者企業(yè)對強令其為他人提供保證的行為，有權(quán)拒絕。

　　所謂可以作保證人的“其他組織”是指：依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè);依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè);依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè);經(jīng)民政部門核準登記的社會團體;經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。

　　(二)保證內(nèi)容和保證方式

　　1.保證內(nèi)容

　　保證的內(nèi)容應(yīng)當由保證人與債權(quán)人在以書面形式訂立的保證合同中加以確定，保證人與債權(quán)人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。

　　保證合同應(yīng)當包括以下內(nèi)容：被保證的主債權(quán)(即主合同債權(quán)，下同)種類、數(shù)額;債務(wù)人履行債務(wù)的期限;保證的方式;保證擔保的范圍;保證的期間;以及雙方認為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備上述規(guī)定內(nèi)容的，可以補正。

　　2.保證方式

　　保證的方式有一般保證和連帶責任保證兩種。

　　當事人在保證合同中約定，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。

　　有下列情形之一的，保證人不得行使上述權(quán)利：(1)債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，如：債務(wù)人下落不明、移居境外，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行;(2)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的;(3)保證人以書面形式放棄規(guī)定的權(quán)利的。

　　當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任的，為連帶責任保證。連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。

　　當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。一般保證和連帶責任保證的保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。債務(wù)人放棄對債務(wù)的抗辯權(quán)的，保證人仍有權(quán)抗辯。

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