2.合伙企業(yè)和合伙人的債務清償

　　(1)合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關系。

　�、俸匣锲髽I(yè)財產(chǎn)優(yōu)先清償。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。所謂合伙企業(yè)的債務，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間產(chǎn)生的債務。合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。也就是說，合伙企業(yè)的債務，應先由合伙企業(yè)的財產(chǎn)來承擔，即在合伙企業(yè)存在自己的財產(chǎn)時，合伙企業(yè)的債權人應首先從合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)中求償，而不應當向合伙人個人直接請求債權。這樣，既有利于理順合伙企業(yè)與第三人的法律關系，明確合伙企業(yè)的償債責任，也有利于保護債權人的債權實現(xiàn)。

　�、诤匣锶说臒o限連帶清償責任。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏�，合伙人承擔無限連帶責任。所謂合伙人的無限責任，是指當合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以償付到期債務時，各個合伙人承擔合伙企業(yè)的債務不是以其出資額為限，而是以其自有財產(chǎn)來清償合伙企業(yè)的債務。合伙人的連帶責任，是指當合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以償付到期債務時，合伙企業(yè)的債權人對合伙企業(yè)所負債務，可以向任何一個合伙人主張，該合伙人不得以其出資的份額大小、合伙協(xié)議有特別約定、合伙企業(yè)債務另有擔保人或者自己已經(jīng)償付所承擔的份額的債務等理由來拒絕。當然合伙人由于承擔連帶責任，所清償數(shù)額超過其應分擔的比例時，有權向其他合伙人追償。

　�、酆匣锶酥g的債務分擔和追償�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。這一規(guī)定在重申合伙人對合伙企業(yè)債務負無限連帶責任的基礎上，明確了合伙人分擔合伙債務的比例，是以合伙企業(yè)虧損分擔的比例為準。關于合伙企業(yè)虧損分擔比例，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)的虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔。

　　合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人分別追索。如果某一合伙人實際支付的清償數(shù)額超過其依照既定比例所應承擔的數(shù)額，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，該合伙人有權就超過部分向其他未支付或者未足額支付應承擔數(shù)額的合伙人追索。但是，合伙人的這種追索權，應當具備以下三個條件：一是追償人已經(jīng)實際承擔連帶責任，并且其清償數(shù)額超過了其應當承擔的數(shù)額;二是被追償人未實際承擔或者未足額承擔其應當承擔的數(shù)額;三是追償?shù)臄?shù)額不得超過追償人超額清償部分的數(shù)額或被追償人未足額清償部分的數(shù)額。

　　(2)合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，可能發(fā)生個別合伙人因不能償還其私人債務而被追索的情況。由于合伙人在合伙企業(yè)中擁有財產(chǎn)權益，合伙人的債權人可能向合伙企業(yè)提出各種清償請求。為了保護合伙企業(yè)和其他合伙人的合法權益，同時也保護債權人的合法權益，《合伙企業(yè)法》作了如下規(guī)定：

　�、俸匣锶税l(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務;也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。首先，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。這是因為該債權人對合伙企業(yè)的負債，實際上是對全體合伙人的負債，而合伙企業(yè)的某一合伙人對該債權人的負債，只限于該合伙人本人。如果允許兩者抵銷，就等于強迫合伙企業(yè)其他合伙人對個別合伙人的個人債務承擔責任，這違反了合伙制度的本意，加大了合伙人的風險，也不利于合伙企業(yè)這種經(jīng)濟組織形式的發(fā)展。其次，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利。這是因為合伙人之間相互了解和信任是合伙關系穩(wěn)定的基礎，如果允許個別合伙人的債權人代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利，如參與管理權、事務執(zhí)行權等，則不利于合伙關系的穩(wěn)定和合伙企業(yè)的正常運營。況且，該債權人因無合伙人身份，只行使合伙人的權利而不承擔無限連帶責任，無異于允許他將自己行為的責任風險轉(zhuǎn)嫁于合伙企業(yè)的全體合伙人，這顯然是不公平的。

　　②合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。這既保護了債權人的清償利益，也無損于全體合伙人的合法權益。因為在債權人取得其債務人從合伙企業(yè)中分取的收益用來清償?shù)那闆r下，該債權人并不參與合伙企業(yè)的內(nèi)部事務，也不妨礙其債務人作為合伙人正常行使其正當?shù)臋嗬�。而在債權人依法請求人民法院強制�?zhí)行債務人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為清償?shù)那闆r下，如果該債權人因取得該財產(chǎn)份額而成為合伙企業(yè)合伙人，則無異于合伙份額的轉(zhuǎn)讓。因此，債權人在取得合伙人地位后，就要承擔與其他合伙人同樣的責任，因而不存在轉(zhuǎn)嫁責任風險的問題。

　　人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權;其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結算。這里需要注意三點：一是這種清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行，債權人不得自行接管債務人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額;二是人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人;三是在強制執(zhí)行個別合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時，其他合伙人有優(yōu)先購買權。也就是說，如果其他合伙人不愿意接受該債權人成為其合伙企業(yè)新的合伙人，可以由他們中的一人或者數(shù)人行使優(yōu)先購買權，取得該債務人的財產(chǎn)份額。受讓人支付的價金，用于向該債權人清償債務。

　　(六)入伙與退伙

　　1.入伙

　　入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格。

　　(1)入伙的條件和程序。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。這一規(guī)定包括四層含義：一是新合伙人入伙，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，未獲得一致同意的，不得入伙;二是合伙協(xié)議無另外約定，如果合伙協(xié)議對新合伙人入伙約定了相應的條件，則必須按照約定執(zhí)行;三是新合伙人入伙，應當依法訂立書面入伙協(xié)議，入伙協(xié)議應當以原合伙協(xié)議為基礎，并對原合伙協(xié)議事項作相應變更，訂立入伙協(xié)議不得違反公平原則、誠實信用原則;四是訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。

　　(2)新合伙人的權利和責任。一般來講，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。但是，如果原合伙人愿意以更優(yōu)越的條件吸引新合伙人入伙，或者新合伙人愿意以較為不利的條件入伙，也可以在入伙協(xié)議中另行約定。關于新入伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔問題，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。

　　2.退伙

　　退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。

　　(1)退伙的原因。合伙人退伙，一般有兩種原因：一是自愿退伙;二是法定退伙。

　　自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。自愿退伙可以分為協(xié)議退伙和通知退伙兩種。

　　關于協(xié)議退伙�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn);②經(jīng)全體合伙人一致同意;③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由;④其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應當賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

　　關于通知退伙。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。由此可見，法律對通知退伙有一定的限制，即附有以下三項條件：①必須是合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限;②必須是合伙人的退伙不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響;③必須提前30日通知其他合伙人。這三項條件必須同時具備，缺一不可。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應當賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

　　法定退伙。是指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。法定退伙分為當然退伙和除名兩類。

　　關于當然退伙�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當然退伙：①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;②個人喪失償債能力;③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn);④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格;⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。此外，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。當然退伙以退伙事由實際發(fā)生之日起為退伙生效日。

　　關于除名�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：①未履行出資義務;②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失;③執(zhí)行合伙事務時有不正當行為;④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

　　(2)退伙的效果。退伙的效果，是指退伙時退伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額和民事責任的歸屬變動。分為兩類情況：一是財產(chǎn)繼承;二是退伙結算。

　　關于財產(chǎn)繼承�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：①繼承人不愿意成為合伙人;②法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格;③合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。中級職稱編輯“娜寫年華”發(fā)布。根據(jù)這一法律規(guī)定，合伙人死亡時其繼承人可依以下法定條件取得該合伙企業(yè)的合伙人資格：一是有合法繼承權;二是有合伙協(xié)議的約定或者全體合伙人的一致同意;三是繼承人愿意。死亡的合伙人的繼承人取得該合伙企業(yè)的合伙人資格，從繼承開始之日起獲得。若有數(shù)個繼承人，數(shù)人只能作為一個整體繼承被繼承人的合伙份額，不然會破壞合伙企業(yè)中原有的結構。

　　關于退伙結算。除合伙人死亡或者被依法宣告死亡的情形外，《合伙企業(yè)法》對退伙結算作了以下規(guī)定：①合伙人退伙，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結算，退還退貨人的財產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責任的，相應扣減其應當賠償?shù)臄?shù)額。退伙時有未了結的合伙企業(yè)事務的，待該事務了結后進行結算。②退伙人在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。③合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務的，退貨人應當依照法律規(guī)定分擔虧損，即如果合伙協(xié)議約定虧損分擔比例的，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔。

　　合伙人退伙以后，并不能解除對于合伙企業(yè)既往債務的連帶責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。

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