重點(diǎn)、難點(diǎn)講解及典型例題

　　一、公司法律制度概述

　　(一)股東抽逃出資的責(zé)任

　　1.抽逃出資的形態(tài)

　　(1)通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;

　　(2)制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配;

　　(3)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出。

　　2.抽逃出資的民事責(zé)任

　　公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，并要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(二)公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制

　　1.公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制

　　(1)對(duì)外投資的限制。

　　①公司可以向其他企業(yè)投資;但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

　　②公司向其他企業(yè)投資，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;公司章程對(duì)投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的。不得超過(guò)規(guī)定的限額。

　　(2)擔(dān)保的限制。

　�、俟�司為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;

　　②公司章程對(duì)擔(dān)保的總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額;

　　③公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。(★)

　　【提示】公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保，有可能發(fā)生大股東操縱公司并損害中小股東的利益，因此必須由“股東會(huì)、股東大會(huì)”決議且關(guān)聯(lián)人員不得參加表決。

　　(3)借款的限制。

　　一般情況下，除非公司章程有特別規(guī)定或經(jīng)過(guò)股東會(huì)(股東大會(huì))的批準(zhǔn)同意，公司董事、經(jīng)理不得擅自將公司資金借貸給他人。

　　【提示】公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。(★★)

　　(三)有限責(zé)任制度及其例外

　　1.公司股東的承擔(dān)責(zé)任方式

　　(1)有限責(zé)任公司的股東以其“認(rèn)繳的出資額”為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。

　　(2)股份有限公司以其“認(rèn)購(gòu)的股份”為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。

　　2.公司法人人格否認(rèn)制度

　　(1)公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)“連帶責(zé)任”。

　　(2)一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　【提示】任何情況下，股東都只對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。事實(shí)上，任何權(quán)利都是有邊界的，任何權(quán)利濫用的行為都會(huì)導(dǎo)致權(quán)利喪失或被否認(rèn)，甚至懲罰和制裁。公司的有限責(zé)任使得股東能夠放心大膽的進(jìn)行投資，但是如果股東濫用其有限責(zé)任，而使得公司的債權(quán)人的利益受損，則公司的獨(dú)立人格將被否認(rèn)。

　　(3)公司人格獨(dú)立是其作為法人獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的前提。如果公司人員混同、業(yè)務(wù)混同、財(cái)務(wù)混同，那么公司的財(cái)產(chǎn)就無(wú)法區(qū)分，喪失獨(dú)立人格時(shí)，就喪失了獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)。

　　(四)股東權(quán)保護(hù)

　　1.名義股東與實(shí)際出資人

　　(1)實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同。實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

　　(2)權(quán)屬爭(zhēng)議。實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

　　(3)實(shí)際出資人成為公司的股東成員。實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

　　(4)名義出資人處分股權(quán)。

　�、倜�義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。

　　【提示】受讓方構(gòu)成善意取得，交易的股權(quán)可以最終歸為其所有。

　�、诿�義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　2.股東權(quán)利的分類

　　股東權(quán)利的分類(如表6.1所列示)

　　表6.1 股東權(quán)利的分類

　　【提示】自益權(quán)的行使后果可以讓股東得到金錢和物質(zhì)方面的好處——得到錢或股票，比如股利分配、剩余財(cái)產(chǎn)分配、新股認(rèn)購(gòu)、股份質(zhì)押、股份轉(zhuǎn)讓。

　　3.股東權(quán)利的內(nèi)容(★)

　　(1)表決權(quán)。股東行使表決權(quán)時(shí)，一般是按照一股一票或者按照出資比例行使表決權(quán)。

　　【提示】有限責(zé)任公司與股份有限公司表決權(quán)的規(guī)定不同。有限責(zé)任公司中，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外;股份有限公司中，股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)，也就是說(shuō)，有限責(zé)任公司股東行使表決權(quán)要看公司章程是否有約定，而股份有限公司嚴(yán)格規(guī)定“一股一表決權(quán)”。

　　(2)選舉權(quán)或者被選舉權(quán)。股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。

　　(3)依法轉(zhuǎn)讓出資額或者股份的權(quán)利。法律禁止股東抽逃出資.但允許股東轉(zhuǎn)讓出資。

　　(4)知情權(quán)。有限責(zé)任公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股份有限公司股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢。

　　【提示】對(duì)于公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，股東有權(quán)“查閱和復(fù)制”;而對(duì)于公司會(huì)計(jì)賬簿.按照《公司法》規(guī)定，股東僅有權(quán)“查閱”。

　　(5)建議和質(zhì)詢權(quán)。股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。

　　(6)新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

　　(7)股利分配請(qǐng)求權(quán)。股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。

　　【提示】有限責(zé)任公司和股份有限公司對(duì)于利潤(rùn)分配的比例有“商量”的余地。根據(jù)規(guī)定，公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東實(shí)繳的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

　　(8)提議召開(kāi)臨時(shí)股東(大)會(huì)。

　　(9)臨時(shí)提案權(quán)。單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì);董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。

　　(10)異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)。

　　(11)申請(qǐng)法院解散公司的權(quán)利。

　　(12)公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配請(qǐng)求權(quán)。公司終止后，向其全體債權(quán)人清償債務(wù)之后尚有剩余財(cái)產(chǎn)的，股東有權(quán)請(qǐng)求分配。

　　4.股東訴訟

　　(1)股東代表訴訟。(★)

　　當(dāng)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人的違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失，公司拒絕或者怠于向該違法行為人請(qǐng)求損害賠償時(shí)，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東有權(quán)代表其他股東，代替公司提起訴訟，請(qǐng)求違法行為人賠償公司損失。

　　①針對(duì)董事、高級(jí)管理人員——通過(guò)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事提起訴訟。

　　②針對(duì)監(jiān)事——通過(guò)董事會(huì)或者執(zhí)行董事提起訴訟。

　�、劬芙^或怠于——股東直接提起訴訟。

　　④針對(duì)他人——通過(guò)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事、董事會(huì)或者執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。

　　(2)股東直接訴訟。

　　董事、高級(jí)管理人員損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

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