三、案例分析題(本題型共4小題。第1小題12分，第2小題13分，第3小題13分，第4小題17分。其中第2小題可以選用英文解答，如使用中文解答，最高得分為13分;如使用英文解答，該小題須全部使用英文，最高得分為18分。本題型最高得分為60分。)

　　39 2012年4月1日，A公司與甲銀行簽訂一份貸款合同，約定貸款金額為人民幣1000萬元，借款期限為1年。當(dāng)天，A公司將其價值800萬元的一宗土地的建設(shè)用地使用權(quán)抵押給甲銀行，簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記。同時，B公司擔(dān)任此筆債務(wù)的保證人，與甲銀行簽訂了保證合同，但沒有約定保證方式、保證期間以及人的擔(dān)保和物的擔(dān)保的先后順序。抵押合同簽訂后，A公司依法辦理了規(guī)劃、施工許可等手續(xù)，在設(shè)定抵押權(quán)的土地上開工建設(shè)廠房。2013年2月，A公司為開發(fā)另一項(xiàng)目向乙銀行貸款，雙方約定：乙銀行向A公司提供1000萬元貸款，借款期限為1年，A公司以一棟價值900萬元的辦公樓和兩輛價值合計200萬元的轎車M、N設(shè)定抵押。雙方簽訂了書面抵押合同，并于2013年2月分別辦理了抵押登記。借款到期后，A公司無力償還乙銀行的貸款，乙銀行擬行使抵押權(quán)。經(jīng)查發(fā)現(xiàn)，用于抵押的辦公樓的一層已經(jīng)于2013年10月出租給C公司使用，租期2年，抵押轎車于2013年12月賣給了D公司，抵押轎車N因A公司董事長駕駛外出時，被卡車撞擊損毀，A公司已獲得保險公司支付的60萬元保險金。

　　要求：根據(jù)上述情況并結(jié)合《物權(quán)法》和《合同法》的規(guī)定，分析回答下列問題。

　　(1)若B公司按合同承擔(dān)保證責(zé)任，其保證方式是什么?保證期間為多長?并說明理由。

　　(2)A公司在已設(shè)抵押的土地上建設(shè)的廠房是否屬于抵押物的范圍?并說明理由。

　　(3)若A公司到期沒有清償債務(wù)，甲銀行可否直接要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任?并說明理由。

　　(4)乙銀行何時取得辦公樓和兩輛轎車的抵押權(quán)?并說明理由。

　　(5)乙銀行對辦公樓的抵押權(quán)可否對抗C公司的承租權(quán)?并說明理由。

　　(6)A公司在抵押期間出售抵押轎車M應(yīng)符合什么條件?并說明理由。

　　(7)乙銀行是否有權(quán)從保險公司支付給A公司的保險金中優(yōu)先受償?并說明理由。

　　答案解析：

　　(1)保證方式為連帶責(zé)任保證，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。當(dāng)事人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月，即2013年4月1日至2013年10月1日(提示：此處答9月30日也可以)。

　　(2)A公司建設(shè)的廠房不屬于抵押物的范圍。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。

　　(3)甲銀行不能直接要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任。甲銀行應(yīng)該先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，不足的部分方可要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)，沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

　　(4)乙銀行自辦理抵押登記之日起享有辦公樓的抵押權(quán)，自抵押合同生效時享有兩輛轎車的抵押權(quán)。根據(jù)規(guī)定，以建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記時設(shè)立;以交通運(yùn)輸工具抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立。

　　(5)乙銀行的抵押權(quán)可以對抗C公司的承租權(quán)。根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。由于乙銀行與A公司辦理抵押登記手續(xù)在先，所以其抵押權(quán)可以對抗C公司的承租權(quán)。

　　(6)抵押期間，A公司出售抵押轎車應(yīng)經(jīng)乙銀行同意。根據(jù)規(guī)定，抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。

　　(7)乙銀行有權(quán)從保險公司支付的保險金中優(yōu)先受償。根據(jù)規(guī)定，擔(dān)保期間，擔(dān)保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。

　　40 2013年5月5日，甲公司因中標(biāo)一項(xiàng)橋梁工程向乙公司訂制一批特種水泥預(yù)制構(gòu)件。雙方在合同中約定：圖紙和鋼筋由甲公司提供;水泥由乙公司提供;加工費(fèi)為150萬元，甲公司預(yù)付50萬元;交貨日期為2013年9月1日;交付地點(diǎn)為甲公司的工地。合同簽訂后，甲公司簽發(fā)了一張金額為50萬元、到期日為2013年9月1日、經(jīng)A銀行承兌匯票交給乙公司。

　　2013年5月15 日，乙公司持有甲公司簽發(fā)的匯票不慎丟失，后被張某在廠區(qū)內(nèi)撿到，張某偽造了乙公司的簽章代表乙公司持該匯票到外地的B銀行申請貼現(xiàn)，B銀行未經(jīng)過法定貼現(xiàn)審查程序而直接批準(zhǔn)了貼現(xiàn)要求，張某便將偽造乙公司的簽章蓋在該匯票“背書人欄”中，同時在“被背書人欄”中記載了B銀行名稱，B銀行取得匯票后又在到期前將該匯票向善意的C銀行貼現(xiàn)，C銀行依法進(jìn)行貼現(xiàn)后向B銀行支付了貼現(xiàn)款。

　　2013年6月11 日，乙公司為了購買水泥，欲將持有甲公司簽發(fā)的匯票背書轉(zhuǎn)讓，但發(fā)現(xiàn)該匯票已經(jīng)丟失，于是當(dāng)天立即向A銀行申請掛失止付，銀行當(dāng)天收到乙公司的止付通知書。乙公司于6月13 日向A銀行所在地人民法院提出公示催告申請。人民法院當(dāng)天受理后向A銀行通知停止支付款項(xiàng)，人民法院6月14日依法發(fā)出公告，確定該匯票的公示催告期間為6月14日～8月31日。

　　2013年9月5日，C銀行向A銀行提示付款時遭到A銀行拒絕，A銀行出具的退票理由書中注明“該匯票已于6月1 3日被人民法院通知停止支付”。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題。

　　(1)C銀行向A銀行提示付款的期限是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　(2)B銀行是否可以取得票據(jù)權(quán)利?并說明理由。

　　(3)乙公司和張某是否承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?并說明理由

　　(4)C銀行是否可以取得票據(jù)權(quán)利?并說明理由

　　(5)人民法院確定的公示催告時間是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(6)假設(shè)人民法院沒有作出除權(quán)判決，C銀行可以依票據(jù)法向誰行使追索權(quán)?并說明理由。

　　(7)假設(shè)人民法院已經(jīng)作出除權(quán)判決，而C銀行權(quán)利的，可以行使何種權(quán)利?

　　答案解析：

　　(1)C銀行向A銀行提示付款的期限符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票，自到期日起10日內(nèi)向承兌人提示付款。

　　(2)B銀行不可以取得票據(jù)權(quán)利。B銀行未經(jīng)過法定貼現(xiàn)審查程序即貼現(xiàn)，構(gòu)成重大過失取得票據(jù)，張某的行為屬于狹義無權(quán)代理，該偽造簽章的背書行為不發(fā)生效力，B銀行不能取得票據(jù)權(quán)利。

　　(3)乙公司和張某不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。張某是偽造人，在票據(jù)上沒有其簽章，因此張某并不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，同時，原權(quán)利人乙公司并未在票據(jù)上以真實(shí)意思簽章且偽造行為不構(gòu)成類推適用表見代理的情形，因此不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

　　(4)C銀行可以取得票據(jù)權(quán)利。B銀行的票據(jù)貼現(xiàn)背書行為屬于無權(quán)處分，但是C銀行是善意且支付對價的持票人，符合善意取得的條件，因此C銀行可以取得票據(jù)權(quán)利。

　　(5)人民法院確定的公示催告時間符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于60日。

　　(6)C銀行可以向B銀行、A銀行(承兌人)和甲公司(出票人)行使追索權(quán)。匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。

　　(7)C銀行可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起1年內(nèi)，向作出除權(quán)判決的法院起訴，請求撤銷除權(quán)判決。

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