法的主要形式淵源大致可以概括為以下幾種:
制定法:制定法又稱成文法,是指國家機(jī)關(guān)依照一定程序制定頒布的,通常以條文形式表現(xiàn)出來的規(guī)范性法律文件。從廣義上說,制定法既包括國家立法機(jī)關(guān)制定的法律,也包括國家中央行政機(jī)關(guān)和地方國家權(quán)力和行政機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)制定、發(fā)布的規(guī)范性文件。
判例法:判例是指法院對(duì)于訴訟案件所作判決指成例,由于此種判例對(duì)于法院以后審理類似案件具有普遍約束力,因而便成為法的一種淵源。判例法并不是簡繁的判例匯編,它的意義不僅限于法院在此后的案件審理中能夠從先例理解法律的規(guī)定,而在于把先前的判例所確立的原則視為審判過程必須遵循的根據(jù),據(jù)此審理同類案件。這樣,判例就不僅僅是一種對(duì)個(gè)案的決定,而是具有普遍意義的法律規(guī)范。在英美法系國家中,判例是一種重要的法源,大陸法系在理論上否認(rèn)判例可以作為法的淵源。在當(dāng)代中國,判例不是法的淵源,但對(duì)于司法和執(zhí)法工作具有重要參考價(jià)值。
習(xí)慣法:習(xí)慣法指經(jīng)有權(quán)的國家機(jī)關(guān)以一定方式認(rèn)可,賦予其法律規(guī)范效力的習(xí)慣和慣例。當(dāng)社會(huì)生活中已經(jīng)存在的習(xí)慣、慣例等經(jīng)過有權(quán)的國際機(jī)關(guān)包括立法機(jī)關(guān)。行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)以一定的方式認(rèn)可時(shí),它們就上升為法律,具有法律規(guī)范的效力。法產(chǎn)生和發(fā)展的早期,法的淵源大多表現(xiàn)為判例和習(xí)慣。隨著時(shí)代發(fā)展變化,習(xí)慣法的作用范圍顯著縮小。
學(xué)說、法理和解釋
學(xué)說是法學(xué)家對(duì)法律問題的見解或觀點(diǎn),法理通常指“事物的當(dāng)然之理”或“法之一般原理”,實(shí)際上就是我們所說的法的基本精神。在一定歷史條件下或者某些特定場合,當(dāng)先行法律對(duì)某些司法實(shí)踐中遇到的問題缺乏規(guī)定時(shí),法官可以依據(jù)法學(xué)家的權(quán)威性學(xué)說或者自己對(duì)法的基本精神的理解來審理案件。
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