代理

　　【重點(diǎn)精講】：代理

　　(一)代理的概念和特征

　　代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。代理關(guān)系的主體包括代理人、被代理人(亦稱本人)和第三人(亦稱相對人)。代理人是代替被代理人實(shí)施法律行為的人;被代理人是代理人替自己實(shí)施法律行為的人;第三人是與代理人實(shí)施法律行為的人。代理關(guān)系包括三種關(guān)系：一是被代理人與代理人之間的代理權(quán)關(guān)系;二是代理人與第三人之間的實(shí)施法律行為的關(guān)系;三是被代理人與第三人之間的承受代理行為法律后果的關(guān)系。

　　代理具有以下特征：

　　(1)代理人以被代理人的名義實(shí)施法律行為。(2)代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地向第三人進(jìn)行意思表示。(3)代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。盡管代理行為是在代理人與第三人之間進(jìn)行的，但卻在被代理人與第三人之間設(shè)立、變更或終止了某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此，其法律后果當(dāng)然也應(yīng)由被代理人承擔(dān)。該法律后果既包括對被代理人有利的法律后果，也包括不利的法律后果。這使代理行為與無效代理行為、冒名欺詐等行為區(qū)別開來。

　　(二)代理的適用范圍

　　代理適用于民事主體之間設(shè)立、變更和終止權(quán)利義務(wù)的法律行為。依照法律規(guī)定或按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理，如遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等。本人未親自實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為無效。

　　(三)代理的種類

　　根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，代理可分為以下幾種：

　　1.委托代理

　　委托代理是指基于被代理人的授權(quán)委托而發(fā)生的代理。委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章。委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)仟。

　　2.法定代理

　　這是基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理。法定代理通常適用于被代理人是無行為能力人、限制行為能力人的情況。

　　3.指定代理

　　這是基于人民法院或者有關(guān)單位的指定行為而發(fā)生的代理。指定代理適用于被代理人既無委托代理人，又無法定代理人而又有特定事項(xiàng)需要代理人代理的情況。

　　(四)代理權(quán)的行使

　　1.代理權(quán)行使的一般要求

　　代理人行使代理權(quán)必須符合被代理人的利益，不得利用代理權(quán)為自己牟取私利，必須做到勤勉盡責(zé)、審慎周到，以實(shí)現(xiàn)和保護(hù)被代理人的利益。

　　2.代理權(quán)濫用的禁止

　　代理人不得濫用代理權(quán)。常見的代理權(quán)濫用的情況有：一是代理他人與自己進(jìn)行民事活動;二是代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一民事行為;三是代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。

　　法律禁止代理權(quán)的濫用。濫用代理權(quán)的行為，視為無效代理。代理人濫用代理權(quán)給被代理人及他人造成損害的，必須承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

　　(五)無權(quán)代理

　　1.無權(quán)代理的概念

　　無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行的民事行為。無權(quán)代理表現(xiàn)為三種形式：(1)沒有代理權(quán)的代理;(2)超越代理權(quán)的代理;(3)代理權(quán)終止后而為的代理。

　　2.無權(quán)代理的法律后果

　　(1)在無權(quán)代理的情況下，如果經(jīng)過本人追認(rèn)或者本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，無權(quán)代理人所為代理行為的法律效果歸屬于被代理人，視為有權(quán)代理。

　　(2)無權(quán)代理人所為的代理行為，善意相對人有理由相信其有代理權(quán)，在此情形下，被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)代理的法律后果，這主要是為了保護(hù)善意的無過失當(dāng)事人的利益，學(xué)理界稱此種情況為“表見代理”。

　　表見代理的情形有：(1)被代理人對第三人表示已將代理權(quán)授予他人，而實(shí)際并未授權(quán);(2)被代理人將某種有代理權(quán)的證明文件(如蓋有公章的空白介紹信、空白合同文本、合同專用章等)交給他人，他人以該種文件使第三人相信其有代理權(quán)并與之進(jìn)行法律行為;(3)代理授權(quán)不明;(4)代理人違反被代理人的意思或者超越代理權(quán)，第三人無過失地相信其有代理權(quán)而與之進(jìn)行法律行為;(5)代理關(guān)系終止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行為人有代理權(quán)，并與之進(jìn)行法律行為。

　　(六)代理關(guān)系的終止

　　委托代理終止的法定情形有：(1)代理斯間屆滿或者代理事務(wù)完成;(2)被代理人取消委托或代理人辭去委托;(3)代理人死亡;(4)代理人喪失民事行為能力;(5)作為被代理人或代理火的法人終止。

　　法定代理或指定代理終止的法定情形有：(1)被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力;(2)被代理人或代理人死亡;(3)代理人喪失民事行為能力;(4)指定代理的人民法院或指定單位取消指定;(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。

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