2010年政法干警考試《民法學(xué)》專題講義(19)

　　專題十九 擔(dān)保法

　　6，本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定，履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為

　　7，具有代為清償債務(wù)能力的法人，其他組織或者公民，可以作保證人

　　8，國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外

　　9，學(xué)校，幼兒園，醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位，社會(huì)團(tuán)體等不得為保證人

　　10，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)，職能部門不得為保證人

　　企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證

　　13，保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同

　　21，保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息，違約金，損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用，保證合同另有約定的，從其約定

　　當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒(méi)有約定或約定不明的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

　　29，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無(wú)效或者超出授權(quán)范圍的部分無(wú)效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任

　　30，有下列情形之一的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任

　　--主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證

　　--主合同債權(quán)人采取欺詐，脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意思的情況下提供保證

　　31，保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償

　　32，法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后，債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)的，保證人可以參加破產(chǎn)分配，預(yù)先行使追償權(quán)

　　知識(shí)點(diǎn)：

　　1，要式合同，單務(wù)，無(wú)償，諾成合同，從合同

　　2，保證人：法人，其他組織，自然人

　　不一定具有完全代償能力

　　禁止條件： 國(guó)家機(jī)關(guān)(經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府，國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款而轉(zhuǎn)貸的可以)

　　事業(yè)單位，社會(huì)團(tuán)體(從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的可以)

　　企業(yè)法人的職能部門

　　企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)(有授權(quán)，授權(quán)不明的有效)

　　3，保證范圍：全部債務(wù)

　　4，保證欺詐：

　　---主合同當(dāng)事人串通騙保，保證人免責(zé)

　　---主債權(quán)人欺詐脅迫，保證人免責(zé)

　　---主債務(wù)人欺詐脅迫，且債權(quán)人知情，保證人免責(zé)

　　---主債務(wù)人，保證人串通訂立主合同，保證合同的，可撤消，保證人與其承擔(dān)連帶責(zé)任

　　5，追償權(quán)

　　---正常行使時(shí)間：承擔(dān)保證責(zé)任后

　　---預(yù)先行使：債務(wù)人破產(chǎn)，債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)

　　若為連帶共同保證，各保證人作為一個(gè)主體申報(bào)

　　---若債權(quán)人不申報(bào)也不通知保證人，保證人在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免責(zé)

　　擔(dān)保法解釋

　　14不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒(méi)有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。

　　15，擔(dān)保法第七條規(guī)定的其他組織主要包括：

　　(一)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè);

　　(二)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營(yíng)企業(yè);

　　(三)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè);

　　(四)經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記的社會(huì)團(tuán)體;

　　(五)經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。

　　16，從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體為保證人的，如無(wú)其他導(dǎo)致保證合同無(wú)效的情況，其所簽定的保證合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。

　　17，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無(wú)效。因此給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)擔(dān)保法第五條第二款的規(guī)定處理。

　　企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)提供的保證無(wú)效后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，由分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。企業(yè)法人有過(guò)錯(cuò)的，按照擔(dān)保法第二十九條的規(guī)定處理。

　　40，主合同債務(wù)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意思的情況下提供保證的，債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道欺詐、脅迫事實(shí)的，按照擔(dān)保法第三十條的規(guī)定處理。

　　41，債務(wù)人與保證人共同欺騙債權(quán)人，訂立主合同和保證合同的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院予以撤銷。因此給債權(quán)人造成損失的，由保證人與債務(wù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　43，保證人自行履行保證責(zé)任時(shí)，其實(shí)際清償額大于主債權(quán)范圍的，保證人只能在主債權(quán)范圍內(nèi)對(duì)債務(wù)人行使追償權(quán)。

　　44，保證期間，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報(bào)債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。

　　債權(quán)人申報(bào)債權(quán)后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠�，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序終結(jié)后六個(gè)月內(nèi)提出。

　　45，債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報(bào)債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責(zé)任。

　　46，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后，債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)的，各連帶共同保證的保證人應(yīng)當(dāng)作為一個(gè)主體申報(bào)債權(quán)，預(yù)先行使追償權(quán)。

　　124，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)為他人提供保證的，法院在審理保證糾紛案件時(shí)，可以將企業(yè)法人作為共同被告，但商業(yè)銀行，保險(xiǎn)公司除外