2010年政法干警考試《民法學(xué)》專題講義(42)

　　專題四十二，合同保全

　　73，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債 權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

　　代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi) 用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

　　74，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造 成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情 形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

　　撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi) 用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

　　75，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi) 行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　　1，代位權(quán)之訴

　　---要件：債權(quán)合法并期滿(兩個(gè)債權(quán))

　　債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)不具人身性

　　債務(wù)人有怠于行使到器債權(quán)的事實(shí)

　　該事實(shí)危害到債權(quán)人之債權(quán)

　　---由次債務(wù)人住所地法院管轄

　　---原告?zhèn)鶛?quán)人，被告次債務(wù)人，債務(wù)人為第三人(未列的可追加)

　　---次債務(wù)人可援用對(duì)債務(wù)人的抗辯權(quán)對(duì)抗債權(quán)人

　　原告勝訴的，訴訟費(fèi)用被告負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)債權(quán)中優(yōu)先支付

　　代位權(quán)成立的，次債務(wù)人向債權(quán)人直接履行

　　請(qǐng)求數(shù)額以債權(quán)為限

　　---訴訟沖突的解決

　　債權(quán)人已訴債務(wù)人，向同一法院再提代位之訴：

　　成立的，受理，但在前判決生效前，中止代位之訴

　　不成立的，告其另行起訴

　　兩個(gè)債權(quán)人訴同一次債務(wù)人，可合并審理

　　債權(quán)人已提代位之訴，債務(wù)人再就余額訴次債務(wù)人的

　　受禮代位之訴法院應(yīng)告?zhèn)鶆?wù)人另行起訴

　　另行起訴的，受理

　　代位訴判決前，后訴應(yīng)中止

　　2,撤消權(quán)之訴

　　---成立條件：期滿，放棄到齊債權(quán)/無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)/明顯低價(jià)轉(zhuǎn)讓且受讓人惡意，危及債權(quán)實(shí)現(xiàn)

　　---被告(債務(wù)人)住所地法院管轄

　　---收益人為第三人

　　---一經(jīng)撤消，行為自始無效

　　兩個(gè)以上債權(quán)人均提起撤消之訴的，可合并審理

　　費(fèi)用債務(wù)人負(fù)擔(dān)，第三人有過錯(cuò)的，適當(dāng)分擔(dān)

　　訴訟時(shí)效1年，除斥期5年

　　11，債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條

　　件：

　　(一)債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法;

　　(二)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害;

　　(三)債務(wù)人的債權(quán)已到期;

　　(四)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。

　　12，合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。

　　13，合同法第七十三條規(guī)定的“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的”，是指債務(wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能

　　實(shí)現(xiàn)。

　　次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。

　　14，債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。

　　15，債權(quán)人向人民法院起訴債務(wù)人以后，又向同一人民法院對(duì)次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案受理;不符合本解釋第十三條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務(wù)人住所地人民法院另行起訴。

　　受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務(wù)人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項(xiàng)的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。

　　16，債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。

　　兩個(gè)或者兩個(gè)以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。

　　17，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請(qǐng)求人民法院對(duì)次債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。

　　18，在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。

　　債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。

　　19，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

　　20，債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。

　　21，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請(qǐng)求數(shù)額超過債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額或者超過次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額的，對(duì)超出部分人民法院不予支持。

　　22，債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中，對(duì)超過債權(quán)人代位請(qǐng)求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務(wù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。

　　債務(wù)人的起訴符合法定條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理;受理債務(wù)人起訴的人民法院在代位權(quán)訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依法中止。

　　23，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。

　　24，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟時(shí)只以債務(wù)人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。

　　25，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟，請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人放棄債權(quán)或轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，人民法院應(yīng)當(dāng)就債權(quán)人主張的部分進(jìn)行審理，依法撤銷的，該行為自始無效。

　　兩個(gè)或者兩個(gè)以上債權(quán)人以同一債務(wù)人為被告，就同一標(biāo)的提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。

　　26，債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān);第三人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。