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　　例題10.甲股份有限公司設立5年來，尚無虧損記錄，盈利水平不斷上升，股本總額為人民幣8 000萬元，其中A公司持有占股本總額15%的股份。為了進一步提升甲公司的競爭實力，經(jīng)股東大會代表75%表決權(quán)的股東同意兼并A公司，收購A公司持有甲公司的全部股票。在收購過程中遇到以下問題：

　　(1)A公司為了購買物資開出面值1 000萬元的商業(yè)匯票給B公司支付貨款，該票據(jù)尚未到期，乙、丙兩單位作為該票據(jù)的擔保人。B公司提出要求A公司提前支付票款，否則到A公司被甲公司兼并后，A公司主體不存在，該票據(jù)的付款義務人不明確。

　　(2)A公司負責存貨核算的李會計因病不能工作，影響了A公司被兼并前的財產(chǎn)清查和相關(guān)會計工作，又不能親自辦理會計移交手續(xù)。A公司指定他人代理辦理移交手續(xù)，但又不知道如何界定相關(guān)的法律責任。

　　根據(jù)公司法、票據(jù)法和會計法的規(guī)定，分析回答下列問題：

　　(1)甲公司關(guān)于兼并A公司的決議是否符合公司法的規(guī)定?收購本公司發(fā)行在外的股票是否合法?A公司轉(zhuǎn)讓持有本公司的股份是否合法?

　　(2)乙、丙作為票據(jù)擔保人，如何辦理保證手續(xù)?

　　(3)B公司要求A公司提前支付票款，理由是否成立?

　　(4)若A公司到期不能付款，B公司可行使哪些權(quán)利?

　　(5)A公司的李會計應如何辦理會計工作臨時交接手續(xù)?交接前后的法律責任如何界定?

　　【答案】

　　(1)甲公司股東大會作出的兼并決議程序合法。因為對公司合并、分立等事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的2/3以上表決權(quán)的股東同意。本案中，同意兼并的股東持有公司75%的表決權(quán)，達到了公司法規(guī)定的條件。

　　其次，甲公司收購本公司發(fā)行在外的股票合法。因為《公司法》規(guī)定，公司因為與持有本公司股份的其他公司合并時，可以收購本公司股票。

　　最后，A公司轉(zhuǎn)讓持有甲公司的股票合法。A公司雖然為甲公司的發(fā)起人，但持有甲公司的股份已經(jīng)5年。《公司法》規(guī)定，發(fā)起人持有本公司的股票，在3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，A公司持有本公司的股票，在3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，A公司持股時間超過了這一規(guī)定，不受限制。

　　(2)根據(jù)規(guī)定，票據(jù)保證人應當在票據(jù)或者其粘單上記載保證事項，保證人為出票人、付款人、承兌人保證的，應當在票據(jù)正面記載保證事項，并由保證人簽章。故應在A公司出具的商業(yè)匯票正面記載保證事項，并由乙、丙簽章。

　　(3)B公司的要求理由不成立。甲公司兼并A公司不會影響B(tài)公司的利益。《公司法》規(guī)定，A公司被兼并前的債權(quán)債務由兼并后的企業(yè)承擔，即由甲公司承擔。但B公司的清償請求是可以得到滿足的。

　　(4)若A公司到期不能付款，B公司可以向自己的前手行使追索權(quán)。追索對象包括保證人乙、丙和出票人A或兼并人甲公司。

　　【解析】票據(jù)法規(guī)定，付款請求權(quán)是第一權(quán)利，追索權(quán)是第二權(quán)利，當?shù)谝粰?quán)利不獲實現(xiàn)，也就是沒有拿到錢的時候，就可以行使第二權(quán)利追索權(quán)。

　　(5)根據(jù)《會計法》規(guī)定，A公司的李會計辦理會計工作臨時交接手續(xù)的要求是：

　�、倥R時離職或因病不能工作需要接替或代理的，會計機構(gòu)負責人、會計主管或單位領導人必須指定專人接替或者代理，并辦理會計工作交接手續(xù)。臨時離職或因病不能工作的會計人員恢復工作時，應當與接替人員或代理人員辦理交接手續(xù)。

　�、谝平蝗藛T因病或其他特殊原因不能親自辦理移交手續(xù)的，經(jīng)單位領導人批準，可由移交人委托他人代辦交接，但委托人應當對所移交的會計憑證、會計賬簿、會計報表和其他有關(guān)資料的合法性、真實性承擔法律責任。

　　根據(jù)《會計工作規(guī)范》規(guī)定，移交人員對移交的會計憑證、會計賬簿、會計報表和其他有關(guān)資料的合法性、真實性承擔法律責任，移交人員所移交的會計資料是在其經(jīng)辦會計工作期間內(nèi)所發(fā)生的，應當對這些會計資料的真實性、完整性負責。即使接替人員在交接時因疏忽沒有發(fā)現(xiàn)所接會計資料在合法性、真實性、完整性方面存在的問題，如事后發(fā)現(xiàn)，仍應由原移交人員負責，原移交人員不應以會計資料已移交而推脫責任。接替人員不對移交過來資料的真實性、完整性負法律上的責任。

　　小結(jié)：這個題目考查的知識點是股份有限責任公司的規(guī)定，即結(jié)合了公司法的內(nèi)容，又涉及到票據(jù)法的內(nèi)容。一般來講，公司法和票據(jù)法的結(jié)合點并不是很多，通常都是公司法和證券法相結(jié)合，票據(jù)法和合同法相結(jié)合，所以，這個題目把股份有限公司的規(guī)定和票據(jù)法的有關(guān)擔保規(guī)定結(jié)合在一起進行考查，所以，結(jié)合點是比較新穎的，要注意一下這種新的結(jié)合點。

　　例題11.A、B、C、D、E作為發(fā)起人擬組建股份有限公司，擬發(fā)行股票8000萬股，每股面值為1元，按面值發(fā)行。

　　要求：

　　(1)簡述設立股份有限公司申請發(fā)行股票應符合的條件;

　　(2)計算發(fā)起人認購股本的最低數(shù)額及發(fā)起人在公司擬發(fā)行的股本總額中認購的最低額度，計算向社會公眾發(fā)行的最低數(shù)額及社會公眾在公司擬發(fā)行的股本總額中認購的最低數(shù)額。

　　【答案】

　　(1)設立股份有限公司申請公開發(fā)行股票，應當符合以下條件：

　�、倨渖�產(chǎn)經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策;

　�、谄浒l(fā)行的普通股限于一種，同股同權(quán);

　�、郯l(fā)起人認購的股本數(shù)額不少于公司擬發(fā)行股本總額的35%;

　　④在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3000萬元，國家另有規(guī)定的除外;

　　⑤向社會公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25%，公司擬發(fā)行的股本總額超過人民幣4億元的，向社會公眾發(fā)行部分的比例，最低不少于公司擬發(fā)行的股本總額的10%;

　�、薨l(fā)起人在近3年內(nèi)沒有重大違法行為;

　　⑦國務院證券管理部門規(guī)定的其他條件。

　　【除了要背會這七個條件外，還應該明確這七個條件之間的關(guān)系，如果把公司設立時的股本看作A，把發(fā)行的股份看作B，那么作為一個上市公司，它的股本總額就應該是A+B，考生需要考慮的是：(1)A≥3000萬元;(2)A÷(A+B)≥35%，這里的3000萬元是對發(fā)起人認購數(shù)額的要求，35%是對發(fā)起人認購比例的要求，而3000萬元和35%要同時具備;(3)B÷(A+B)≥25%,或者是15%，要以發(fā)行的股本總數(shù)是否超過4億元為標準來衡量。對原國有企業(yè)改制成股份有限公司申請公開發(fā)行股票的，還需要具備兩個特殊條件：①凈資產(chǎn)/總資產(chǎn)≥30%，無形資產(chǎn)/凈資產(chǎn)≤20%，②近3年連續(xù)盈利，預期利潤率超過銀行同期存款利率。(5)發(fā)起人≥5人�！�

　　(2)因為發(fā)行8000萬股，每股1元，共8000萬元。發(fā)起人認購的股本數(shù)額不少于公司擬發(fā)行股本總額的35%，8000×35%=2900(萬元)。但發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3000萬元，故發(fā)起人至少應購3000萬元。向社會公眾發(fā)行的股本最低額度為8000×25%=2000(萬元)，占擬發(fā)行股本的25%。

　　例題12.南方股份有限公司為上市公司，截止2004年12月31日公司總股本為人民幣4.8億元，公司總資產(chǎn)9.2億元，總負債3億元。公司決定于2005年元月13日召開董事會，并于2005年元月9日通知全體董事，會議主要內(nèi)容如下：

　　(1)公司原來的董事長因長期病休，無法正常主持工作，選擇更換董事長。

　　(2)公司為擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，決定是否發(fā)行公司債券。

　　(3)公司兼并甲有限責任公司，擬定兼并方案。

　　南方公司共有13名董事，此項會議共有6位董事親自出席(包括董事長本人)，A董事因故未能出席，書面委托董事長代為表決，會議形成以下內(nèi)容：

　�、僖恢峦�意選舉B董事?lián)�任公司董事長

　�、谝恢聸Q議公司于2005年初發(fā)行公司債券2.5億元，3年期。

　　③擬定本公司兼并甲公司的工作程序和方案。

　　④本公司目前發(fā)行在外的社會公眾股為9600萬股，每股面值1元，達不到股票上市的要求，應予及時公告。

　　要求：根據(jù)以上資料分析回答下列問題

　　1.公司董事會召開的議事規(guī)則是否符合規(guī)范?

　　2.董事會的第①、②、④項決議是否正確?

　　3.公司兼并甲公司的基本程序有哪些?

　　【答案】

　　(1)召開會議時通知各位董事的時間不符合規(guī)定，召集董事會會議，應當于會議召開10日之前通知全體董事。

　　但出席董事會的人數(shù)符合規(guī)定，達到了關(guān)于“股份有限公司董事會須由半數(shù)以上董事出席的規(guī)定;會議出席人數(shù)為7人，超過了13名董事的半數(shù)。

　　(2)①董事會關(guān)于選舉B董事?lián)�任本公司董事長的決議正確。股份有限公司的董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。本次會議出席的董事人數(shù)和通過決議的人數(shù)均符合這一規(guī)定。

　�、诙�事會關(guān)于發(fā)行公司債券的決議及發(fā)行金額不符合公司法規(guī)定。

　　因為上市公司對發(fā)行公司債券作出決議的權(quán)限在股東大會，并且由股東大會以特別決議的方式通過，即必須經(jīng)出席會議的股東大會以特別決議的方式通過，即必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　擬發(fā)行公司債券的金額不正確。因為公司累計發(fā)行債券不得超過公司凈資產(chǎn)的40%，即不能超過2.48[(9.2-3)×40%]億元。

　　董事會只能根據(jù)公司股東大會的決議，擬定公司債券發(fā)行的方案，無權(quán)作出是否發(fā)行的決議。

　�、鄱�事會關(guān)于公司目前社會公眾股占總股本比例的認識不正確，公司法規(guī)定，股本總額達到人民幣4億元的，向社會公眾發(fā)行的股份占總股份的比例達到15%。即可符合股票上市的條件。該公司社會公眾股占總股本的比例為20%[

　　(3)公司法規(guī)定，公司合并的程序為

　�、僖婪ê炗喓喜�協(xié)議

　�、诰幹瀑Y產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單

　�、酃蓶|會作出決議

　　④通知債權(quán)人

　�、菀婪ㄟM行登記。

　　小結(jié)：這個題涉及了以下幾個考點：(1)上市公司董事會的職權(quán)有哪些，(2)董事會開會時的議事規(guī)則的規(guī)定，(3)上市公司發(fā)行債券的有關(guān)程序和條件規(guī)定，(4)公司兼并的基本程序。

　　要提醒考生的是：考生對于有限責任公司、股份公司的基本內(nèi)容比較熟悉，而對上市公司的內(nèi)容相應地就比較陌生，因為這是教材的新增內(nèi)容。尤其需要提醒考生注意的是，根據(jù)《上市公司章程指引》的規(guī)定，上市公司董事會除具有一般董事會的職權(quán)外，還有一些特殊的職權(quán)，比如，制訂發(fā)行債券或其他證券及上市方案;擬定公司重大收購、回購本公司股票方案;在股東大會授權(quán)的范圍內(nèi)，決定公司的風險投資、資產(chǎn)抵押及其他擔保事項;向股東大會提請聘請或更換為公司審計的會計師事務所;制訂公司章程修改方案等。

　　我們再一次提醒考生要重視關(guān)于股份公司和上市公司的相關(guān)法律規(guī)定。

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