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　　例題20. 2002年3月1日，人民法院受理了甲公司就自己不能支付到期債務(wù)而提出的破產(chǎn)申請，并依照法定程序，于同年10月10日宣告該公司破產(chǎn)，同年IO月20日成立了清算組。

　　清算組接管甲公司后，對該公司的財產(chǎn)進(jìn)行了清理，有關(guān)清理情況如下：

　　(1)甲公司資產(chǎn)總額為1800萬元(變現(xiàn)價值);負(fù)債總額為4000萬元，其中，流動負(fù)債的情況為：

　　①應(yīng)付職工工資80萬元，未交稅金220萬元。

　�、诙唐诮杩�500萬元。其中：2001年3月5日，以甲公司全部廠房作抵押，向中國工商銀行貸款300萬元;2001年6月1日，以全部機(jī)器設(shè)備作抵押，向中國建設(shè)銀行貸款200萬元。

　�、蹜�(yīng)付賬款640萬元。其中包括但不限于：

　　(A)應(yīng)付乙公司2001年4月到期貨款100萬元。乙公司經(jīng)多次催收無效后向人民法院提起訴訟，2002年2月25日，人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計120萬元，并將甲公司辦公樓予以查封，擬用于抵償乙公司的債權(quán)。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請時，此判決尚未執(zhí)行。

　　(B)應(yīng)付丙公司2001年7月18日到期貨款180萬元。2001年6月18日應(yīng)丙公司的要求，甲公司與丙公司簽訂了一份擔(dān)保合同，擔(dān)保合同約定：以甲公司機(jī)器設(shè)備作抵押，若2002年6月18日前甲公司仍不能支付丙公司180萬元貨款，則以甲公司機(jī)器設(shè)備變賣受償。

　　(C)應(yīng)付丁公司2002年1月30日到期貨款200萬元。

　�、芷渌�流動負(fù)債合計1660萬元。

　　(2)甲公司于1999年8月10日在某港口城市設(shè)立的甲分公司，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日止，賬外資金累計余額為90萬元。2002年3月20日，甲分公司的主要負(fù)責(zé)人將該90萬元作為獎金予以私分。

　　(3)甲公司2001年4月26日為戊公司向城市商業(yè)銀行貸款70萬元(貸款期限為18個月)提供擔(dān)保，并與城市商業(yè)銀行簽訂了保證合同。保證合同約定：當(dāng)戊公司不能償還到期貸款時，由甲公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任。城市商業(yè)銀行在法定期限內(nèi)未申報債權(quán)。

　　(4)甲公司在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費(fèi)用為40萬元。

　　(5)經(jīng)評估確認(rèn)：甲公司廠房變現(xiàn)價值為160萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為190萬元，機(jī)器設(shè)備變現(xiàn)價值為320萬元。經(jīng)查：甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時作價300萬元，而當(dāng)時的實(shí)際價值僅為120萬元;甲公司用于抵押的廠房、機(jī)器設(shè)備于合同簽訂的當(dāng)天全部辦理了抵押登記手續(xù)。

　　要求：

　　根據(jù)以上事實(shí)，在不考慮債權(quán)利息的情況下，分別回答下列問題：

　　(1)人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款?并說明理由。

　　【答案】人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款(0.5分)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人財產(chǎn)的其他民事程序應(yīng)當(dāng)中止(1分)。

　　(2)甲公司所欠丙公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)?并說明理由。

　　【答案】甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬于破產(chǎn)債權(quán)(0.5分)，部分不屬于破產(chǎn)債權(quán)(0.5分)。因?yàn)椋�甲公司的機(jī)器設(shè)備既用于中國建設(shè)銀行的貸款抵押擔(dān)保，又用于丙公司債權(quán)的抵押擔(dān)保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對其同一財產(chǎn)設(shè)定兩個以上抵押權(quán)的，抵押合同自登記之日起生效的，拍賣，變賣抵押物所得的價款按照抵押物登記的先后順序清償(1分)。故甲公司機(jī)器設(shè)備的變現(xiàn)價值應(yīng)先用于清償中國建設(shè)銀行的貸款，剩余部分再用于清償丙公司的貨款，該剩余部分為120萬元(1分)。

　　(3)對甲分公司私分的財產(chǎn)應(yīng)如何處置?并說明理由。

　　【答案】對甲分公司私分的財產(chǎn)，應(yīng)納入破產(chǎn)程序進(jìn)行清理(0.5分)，并由清算組向人民法院申請追回，并入破產(chǎn)財產(chǎn)分配(0.5分)。理由：第一，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，債務(wù)人設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)和沒有法人資格的全資機(jī)構(gòu)的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)一并納入破產(chǎn)程序進(jìn)行清理(1分)。第二，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)私分財產(chǎn)的行為無效，清算組有權(quán)向法院申請追回財產(chǎn)。追回的財產(chǎn)，并入破產(chǎn)財產(chǎn)分配(1分)。(本要點(diǎn)共3分)

　　(4)甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同是否應(yīng)當(dāng)終止?并說明理由。

　　【答案】甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同應(yīng)當(dāng)終止(0.5分)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人在得知保證人破產(chǎn)的情況后，如果未申報債權(quán)參加破產(chǎn)程序，保證人的擔(dān)保義務(wù)即從債權(quán)申報期限屆滿之日起終止(1分)。(本要點(diǎn)共1.5分)

　　(5)甲公司的破產(chǎn)財產(chǎn)額是多少?并具體說明破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成。

　　【答案】甲公司的破產(chǎn)財產(chǎn)額是1590萬元(1分)。甲公司破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成：一是，公司資產(chǎn)總額扣除已作為債務(wù)擔(dān)保物的財產(chǎn)計1320萬元(1800萬元-160萬元-200萬元-120萬元)(1分);二是，清算組追回甲公司被私分的財產(chǎn)90萬元(0.5分);三是，因甲公司股東出資額不足應(yīng)當(dāng)由該股東補(bǔ)足的出資180萬元(300-120)(0.5分)。(本要點(diǎn)共3分)

　　(6)如果甲公司的破產(chǎn)債權(quán)額確認(rèn)為3125萬元，則丁公司可分配的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少(金額保留至元)?并列明計算過程。

　　【解析】

　　【答案】丁公司應(yīng)分配的財產(chǎn)數(shù)額為80萬元(1分)。計算公式為：[1590萬元(破產(chǎn)財產(chǎn)額)-40萬元(破產(chǎn)費(fèi)用)-80萬元(應(yīng)付工資)-220萬元(未交稅金)]÷3125萬元(破產(chǎn)債權(quán)額)×200萬元(丁公司的破產(chǎn)債權(quán))=80萬元(2分)。(本要點(diǎn)共3分)

　　小結(jié)：通過該題提醒考生應(yīng)重視歷年考題當(dāng)中綜合題的考查方式，通過看歷年的考題可以非常清楚、熟練地掌握綜合題的出題模式，答題的套路，然后按照模式和套路去回答當(dāng)年的考題。如果考生能夠把歷年的考題琢磨透，這將對當(dāng)年參加考試非常有幫助。

　　例題21. 甲國有企業(yè)(以下簡稱“甲企業(yè)”)因經(jīng)營管理不善，長期虧損，已嚴(yán)重不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。2003年1月1日，甲企業(yè)向人民法院提出了破產(chǎn)申請，人民法院受理此案后，依照法定程序，于2003年2月1日宣布甲企業(yè)破產(chǎn)，并于2月10日成立了清算組。隨后，清算組在對甲企業(yè)的財產(chǎn)進(jìn)行清理時，發(fā)現(xiàn)以下問題：

　　(1)2002年12月1日，甲企業(yè)和A企業(yè)簽訂土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，甲企業(yè)于2002年12月20日依法取得土地使用權(quán)，但至破產(chǎn)宣告時，甲企業(yè)尚未支付土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓價款1000萬元。

　　(2)2002年10月1日，甲企業(yè)因不能清償B銀行的到期貸款100萬元，被B銀行提起訴訟，受理案件的人民法院于2002年12月25日依法查封了甲企業(yè)的辦公樓，擬用于償還B銀行的貸款本息。至甲企業(yè)的破產(chǎn)案件受理之日，該財產(chǎn)尚未執(zhí)行。

　　(3)2002年12月1日，甲企業(yè)和C企業(yè)簽訂了汽車買賣合同，甲企業(yè)將一輛價值20萬元的汽車轉(zhuǎn)讓給C企業(yè)。至破產(chǎn)宣告時，甲企業(yè)已經(jīng)將該汽車交付給C企業(yè)，但該汽車尚未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。

　　(4)2002年1月1日，甲企業(yè)和D企業(yè)簽訂了設(shè)備租賃合同，甲企業(yè)租用D企業(yè)價值100萬元的機(jī)器設(shè)備，租賃期限為1年。2002年12月1日，甲企業(yè)將該設(shè)備轉(zhuǎn)讓，取得轉(zhuǎn)讓價款120萬元。

　　(5)2002年12月10日，甲企業(yè)和E企業(yè)簽訂了標(biāo)的200萬元的買賣合同，雙方約定的違約金為10萬元。因清算組解除合同，給E企業(yè)造成的實(shí)際損失為5萬元。

　　(6)2002年12月20日，甲企業(yè)因侵犯F企業(yè)的專利權(quán)，經(jīng)人民法院裁定，甲企業(yè)賠償F企業(yè)50萬元的經(jīng)濟(jì)損失。

　　(7)G企業(yè)欠甲企業(yè)貨款80萬元，但G企業(yè)于2003年2月5日受讓H企業(yè)的破產(chǎn)債權(quán)100萬元，G企業(yè)向清算組主張行使抵銷權(quán)后，G企業(yè)的破產(chǎn)債權(quán)為20萬元。

　　要求：

　　根據(jù)破產(chǎn)法律制度規(guī)定，分別回答以下問題：

　　(1)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容，土地使用權(quán)是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)?并說明理由;

　　【答案】土地使用權(quán)屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)前受讓他人財產(chǎn)并依法取得土地使用權(quán)的，即使未支付對價或者未完全支付對價，該財產(chǎn)仍屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

　　(2)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)所提示的內(nèi)容，被查封的辦公樓是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)?并說明理由;

　　【答案】被查封的辦公樓屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人的財產(chǎn)被采用民事訴訟執(zhí)行措施的，在受理破產(chǎn)案件后尚未執(zhí)行或者尚未執(zhí)行完畢的剩余部分，在該企業(yè)被宣告破產(chǎn)后列入破產(chǎn)財產(chǎn)。

　　(3)根據(jù)本題要點(diǎn)(3)所提示的內(nèi)容，甲企業(yè)轉(zhuǎn)讓給C企業(yè)的汽車是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)?并說明理由;

　　【答案】甲企業(yè)轉(zhuǎn)讓給C企業(yè)的汽車不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，尚未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)但已經(jīng)向買方交付的財產(chǎn)，不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

　　(4)根據(jù)本題要點(diǎn)(4)所提示的內(nèi)容，D企業(yè)如何主張自己的權(quán)利?并說明理由;

　　【答案】D企業(yè)有權(quán)要求A企業(yè)等值賠償。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)屬于他人的財產(chǎn)，由該財產(chǎn)的權(quán)利人通過清算組行使取回權(quán)取回;取回權(quán)的行使，僅限于取回原物，如果在破產(chǎn)宣告前債務(wù)人轉(zhuǎn)讓該財產(chǎn)獲利的，財產(chǎn)權(quán)利人有權(quán)要求債權(quán)人等值賠償。

　　(5)根據(jù)本題要點(diǎn)(5)所提示的內(nèi)容，E企業(yè)的破產(chǎn)債權(quán)是多少?并說明理由;

　　【答案】E企業(yè)的破產(chǎn)債權(quán)為5萬元。根據(jù)規(guī)定，清算組解除破產(chǎn)企業(yè)尚未履行的合同，以對方當(dāng)事人的實(shí)際損失作為破產(chǎn)債權(quán)，違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)。

　　(6)根據(jù)本題要點(diǎn)(6)所提示的內(nèi)容，F(xiàn)企業(yè)的破產(chǎn)債權(quán)是多少?并說明理由;

　　【答案】F企業(yè)的破產(chǎn)債權(quán)為50萬元。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前因侵權(quán)、違約給他人造成財產(chǎn)損失而產(chǎn)生的賠償責(zé)任屬于破產(chǎn)債權(quán)。

　　(7)根據(jù)本題要點(diǎn)(7)所提示的內(nèi)容，G企業(yè)的主張是否成立?并說明理由。

　　【答案】G企業(yè)的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后，取得他人的破產(chǎn)債權(quán)，禁止抵銷。

　　例題22. 甲企業(yè)(下稱“甲”)向乙企業(yè)(下稱“乙”) 發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙在10日內(nèi)報價。乙接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲在10日內(nèi)回復(fù);甲按期復(fù)電同意其價格，并要求簽訂書面合同。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。后因市場發(fā)生變化，該貨物價格下降。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故乙應(yīng)盡快取回貨物。乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對關(guān)聯(lián)企業(yè)的到期債權(quán)，并向其關(guān)聯(lián)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。

　　根據(jù)上述材料，回答以下問題：

　　(1)試述甲傳真訂貨、乙報價、甲回復(fù)報價行為的法律性質(zhì)。

　　【答案】甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請。因該傳真欠缺價格條款，邀請乙報價，故不具有要約性質(zhì)。

　　乙報價行為的性質(zhì)屬于要約。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約要具備兩個條件：第一，內(nèi)容具體確定;第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。本案中，乙的報價因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報價使合同條款內(nèi)容具體確定，約定回復(fù)日期則表明其將受報價的約束，已具備要約的全部要件。

　　甲回復(fù)報價行為的性質(zhì)屬于承諾。因其內(nèi)容與要約一致，且于承諾期內(nèi)作出。

　　(2)買賣合同是否成立?并說明理由。

　　【答案】買賣合同依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同， 當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。本案中，雖雙方未按約定簽訂書面合同，但乙已實(shí)際履行合同義務(wù)，甲亦接受，未及時提出異議，故合同成立。

　　(3)對甲放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，乙可向人民法院提出何種權(quán)利請求，以保護(hù)其利益不受侵害?對乙行使該權(quán)利的期限，法律有何規(guī)定?

　　【答案】乙可向人民法院提出行使撤銷權(quán)的請求，撤銷甲的放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，以維護(hù)其權(quán)益。對撤銷權(quán)的時效，《合同法》規(guī)定，撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該權(quán)利消滅。

　　小結(jié)：本題考查了合同的訂立程序、實(shí)際履行原則、撤銷權(quán)三個知識點(diǎn)，題目本身沒有跨章節(jié)，但在整個合同法當(dāng)中，它是對三個不同要點(diǎn)的有機(jī)結(jié)合。

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