二、證券法律制度圈

　　(-)證券發(fā)行的類型

　　1.公開發(fā)行和非公開發(fā)行

　　公開發(fā)行證券的情形：

　　(1)向不特定對象發(fā)行證券;

　　(2)向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券;

　　(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

　　【提示】將證券發(fā)行區(qū)分為“公開發(fā)行”和“非公開發(fā)行”是因為“公開發(fā)行”往往針對不特定的對象，相應(yīng)的對象可能對發(fā)行證券的主體根本不了解，只是被忽悠來投資的，因而強制要求公開發(fā)行證券的主體進行信息披露，并保證信息的真實、準確、完整，同時由證監(jiān)會進行審查，只有通過證監(jiān)會核準才能發(fā)行證券�！胺枪_發(fā)行”-般涉及的人比較少，同時參與的人互相之間-般比較了解，即使出了問題也不會造成大的社會影響，所以-般不需要經(jīng)過嚴格審查批準，也不需要嚴格的對外披露信息。

　　【例題3·多選題】下列各項中，屬于公開發(fā)行證券的情形有(　　)。

　　A.向不特定對象發(fā)行證券

　　B.向累計50人的特定對象發(fā)行證券

　　C.向累計100人的特定對象發(fā)行證券

　　D.向累計210人的特定對象發(fā)行證券

　　【答案】AD

　　【解析】本題考核公開發(fā)行證券的情形。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，向不特定對象發(fā)行證券和向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券，屬于公開發(fā)行證券。

　　2.平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行

　　股票發(fā)行采用溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。

　　【提示】股票不可折價發(fā)行，但是債券可以折價發(fā)行。

　　(二)股票的發(fā)行

　　1.股份有限公司股票發(fā)行的各種情形

　　【提示1】-般情況都是先從有限責(zé)任公司改制成股份有限公司，然后公開發(fā)行。想要“-步登天”，在變更為股份有限公司的同時公開發(fā)行，需要國務(wù)院特批。

　　【提示2】發(fā)起設(shè)立股份有限公司的，由于全體發(fā)起人認購全部的擬定的股份總額，因此并沒有“公開發(fā)行股票”，只有在經(jīng)營3年并符合證券法律制度的具體規(guī)定之后才能公開發(fā)行股票，這便是“首次公開發(fā)行股票”;募集設(shè)立股份有限公司的，由于公司成立時全體發(fā)起人只是認購了不低于公司股本總額35%的股份，剩余股份是向社會公開發(fā)行的，因此在成立時就已經(jīng)屬于“首次公開發(fā)行股票”了，但此時-般是不上市的。

　　2.(重點)股票發(fā)行的條件

　　表4.3股票發(fā)行的各項條件

　　續(xù)表

　　【舉例·非經(jīng)常性損益以低者作為計算依據(jù)】

　　甲上市公司2008年的凈利潤為2500萬元，當(dāng)年發(fā)生了非經(jīng)常性損失為500萬元，扣除非經(jīng)常損失后的凈利潤為：2500-(-500)=3000萬元，此時就應(yīng)該以未扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤2500萬元作為計算依據(jù);假設(shè)當(dāng)年發(fā)生了非經(jīng)常性收益，扣除非經(jīng)常性收益后的凈利潤為2500—500=2000(萬元)，此時就應(yīng)該以扣除后的凈利潤2000萬元作為計算依據(jù)。總之，扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤，可能比扣除前大，也可能比扣除前小，在計算時取其較低值計算。

　　【提示】之所以要扣除非經(jīng)常性損益，目的是防止上市公司通過-些特殊的交易操縱利潤。

　　3.上市公司不得非公開發(fā)行股票的情形【2012年多選題】

　　(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏;

　　(2)上市公司的權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H控制人嚴重損害且尚未消除;

　　(3)上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔(dān)保且尚未解除;

　　(4)現(xiàn)任董事、高級管理人員最近36個月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會的行政處罰，或者最近12個月內(nèi)受到過證券交易所公開譴責(zé);

　　(5)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查;

　　(6)最近-年及-期財務(wù)報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外;

　　(7)嚴重損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。

　　【例題4·多選題】下列各項中，屬于上市公司非公開發(fā)行股票條件的有(　　)。

　　A.特定的發(fā)行對象不超過5名

　　B.發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%

　　C.控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

　　D.除控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份外，本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之日起，12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

　　【答案】BCD

　　【解析】本題考核上市公司非公開發(fā)行股票的條件。上市公司非公開發(fā)行股票的，其發(fā)行對象不超過10名。

　　【例題5·單選題】2013年2月，經(jīng)過國務(wù)院相關(guān)部門批準，甲上市公司擬向境外戰(zhàn)略投資者非公開發(fā)行股票，已知其股票定價基準日前20個交易日公司股票均價為每股12元，那么本次發(fā)行股票的最低價格為每股(　　)元。

　　A.12

　　B.10

　　C.10.8

　　D.20

　　【答案】C

　　【解析】本題考核上市公司非公開發(fā)行股票中定價的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司非公開發(fā)行股票的，發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%。

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