游文麗：中級(jí)經(jīng)濟(jì)法考前串講及復(fù)習(xí)題四

(三)甲公司于根據(jù)合同2004年3月22日開(kāi)出面值600萬(wàn)元，5個(gè)月期的商業(yè)匯票，但票面鞋明的出票日期為3月19日，交付給乙公司支付材料款，A、B二位保證人為甲公司保證，并在票據(jù)正面注明保證字樣和保證人簽章。乙收到票據(jù)后并未向甲公司足額供貨，但按期向承兌人提示承兌。并于2004年6月9日將該票據(jù)背書(shū)轉(zhuǎn)讓給丙公司，丙公司又背書(shū)轉(zhuǎn)讓給丁公司，匯票金額變?yōu)?00萬(wàn)元。丁公司于2004年8月22日向承兌人提示付款，由此牽涉出以下問(wèn)題：

1．甲公司認(rèn)為票據(jù)未記錄付款地和出票地，記載事項(xiàng)不完整，乙公司未履行合同，拒絕付款：承兌人認(rèn)為持票人未按規(guī)定期限提示付款，拒絕承兌。

2．丁公司向丙公司索要票據(jù)款項(xiàng)，丙公司認(rèn)為票據(jù)背書(shū)時(shí)未注明背書(shū)日期，背書(shū)行為無(wú)效，拒絕承擔(dān)責(zé)認(rèn)。

3．丁要求乙付款，乙認(rèn)為付款金額不確定，拒絕付款。

4．丁要求A、B兩位擔(dān)保人代為付款，A認(rèn)為自己只承擔(dān)一半的責(zé)任，另一半責(zé)任由B承擔(dān)。

B認(rèn)為自己只對(duì)乙負(fù)責(zé)，乙背書(shū)轉(zhuǎn)讓時(shí)未經(jīng)自己同意，故背書(shū)轉(zhuǎn)讓后，不再承擔(dān)票據(jù)保證責(zé)任。

要求：結(jié)合以上資料，根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定，分析回答下列問(wèn)題。

1．影響匯票有效性的記載事項(xiàng)有哪些?甲的理由是否成立?該票據(jù)的有效期應(yīng)從哪一天開(kāi)始計(jì)算?

2．承兌人拒絕承兌的理由是否成立?

3．提示承兌的記載事項(xiàng)有哪些?承兌的效力是什么?

4．丁要求丙、乙、A、B代為付款，屬于行使什么權(quán)利?該權(quán)利行使的程序是什么?

5．丙公司拒絕付款的理由是否成立?丙應(yīng)對(duì)該票據(jù)承擔(dān)哪些責(zé)任?

6．乙公司拒絕付款的理由是否成立?

7．A、B的觀點(diǎn)是否正確?

8．若乙代為付款后，應(yīng)如何保障自己的權(quán)利?

9．丁不慎遺失票據(jù)，可以采用哪些補(bǔ)救措施?最有效的補(bǔ)救措施是什么?

答案：

1、影響票據(jù)效力的記載事項(xiàng)足絕對(duì)記載事項(xiàng)。匯票的絕對(duì)記載事項(xiàng)包括：(1)匯票字樣，(2)無(wú)條件支付的委托，(3)確定的金額，(4)付款人名稱，(5)收教人名稱，(6)出票日期，(7)出票人簽章。上述絕對(duì)記載事項(xiàng)缺一則該匯票無(wú)效。

出票地和付款地屬于相對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)，記錄與否不影響票據(jù)的效力：其次，票據(jù)是無(wú)因證券，只要權(quán)利人持有票據(jù)，就享有票據(jù)上的權(quán)利。至于票據(jù)持有人是何原因持有票據(jù)，這些原因是否存在，是否有效，不影響票據(jù)權(quán)利。故甲拒絕付款的理由不成立。

票據(jù)是文義證券。若票據(jù)上記載的出票日期與實(shí)際出票日期不一致，以票據(jù)記載的出票日期為準(zhǔn)。故出票日期為2004年3月19日。

2、承擔(dān)人拒絕承兌理由不成立。因?yàn)樵撈睋?jù)屬于出票后定期付款的匯票，持票人應(yīng)在該票據(jù)到期日起10日內(nèi)提前付款，丁提示付款的時(shí)間符合這一規(guī)定。

3.提示承兌的記載事項(xiàng)有承兌文旬、承兌日期和承兌人簽章．其中，承兌文句和承兌人簽章屬于絕對(duì)記載事項(xiàng)，承兌的效力在于確定匯票付款人的付款責(zé)任。承兌人于匯票到期日必須向持票人無(wú)條件支付匯票上的金額。承兌人在到期日拒絕付款的，必須由持票人承擔(dān)延遲責(zé)任，支付延遲付款的利息及其他有關(guān)費(fèi)用。

4、丁要求丙、乙、A、B代為付款，屬于行使票據(jù)追索權(quán)。其主要程序?yàn)?/P>

(1)匯票額拒絕付款后，其拒絕付款證明，退票理由書(shū)等。

(2)從取得拒絕付款證明之日起3日內(nèi)向自己的前手發(fā)出追索通知。

(3)追索的對(duì)象包括自己的所有前手，即包括匯票的出票人(甲)，保證人(A、B)背書(shū)人(乙、丙)等，他們對(duì)投票人丁承擔(dān)連帶責(zé)任。

(4)投票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對(duì)其中任何一人、數(shù)人或全體行使追索權(quán)。

5、丙的理由不成立，丙屬于丁的前手，且背書(shū)日期屬于相對(duì)記載事項(xiàng)，記載與否，不影響背書(shū)連續(xù)的效力。在丙背書(shū)前票面金額為600萬(wàn)元，背書(shū)后變成900萬(wàn)元，丙應(yīng)對(duì)票據(jù)的變更負(fù)文義責(zé)任。

6、乙的理由不成立，票據(jù)法規(guī)定，追索金額包括

(1)被拒絕付出的匯票金額；

(2)匯票金額從到期日起或提示付款日起至清償日止，按銀行規(guī)定利率計(jì)算的利息：

(3)取得有關(guān)拒絕證明和發(fā)出追索通知書(shū)的費(fèi)用。

7、A、B的觀點(diǎn)均不正確

第一，該票據(jù)的保證人為兩人，保證人之間承擔(dān)連帶責(zé)任，因此A有義務(wù)支付全部款項(xiàng)第二，票據(jù)的背書(shū)轉(zhuǎn)讓既是票據(jù)權(quán)利的證明、權(quán)利的轉(zhuǎn)讓?zhuān)灰彩瞧睋?jù)權(quán)利的擔(dān)保。B作為前手，對(duì)所有后手負(fù)保證責(zé)任。

8、若乙代為付款后，取該票據(jù)而成為持票人，享有票據(jù)上的權(quán)利，有權(quán)對(duì)該保證人及其前手行使追索權(quán)。其中，因票據(jù)變更而增加的金額部分由丙負(fù)責(zé)。乙有權(quán)要求丙對(duì)變?cè)煨袨槌袚?dān)文義責(zé)任。

9、可以采取掛失止付、公示催告、普通訴訟三種補(bǔ)救措施。其中，掛失止付不是必經(jīng)程序，遺失后對(duì)象不明確，最有效的補(bǔ)救措施是普通訴訟。

（四）甲、乙雙方簽定合同，甲向乙購(gòu)入價(jià)值800萬(wàn)元的商品，承諾5個(gè)月后付款，并由A、B兩家公司為乙公司的債權(quán)提供擔(dān)保，簽定書(shū)面保證協(xié)議。

2004年6月15日乙向甲按期供貨后，甲又將購(gòu)入的該批貨物(設(shè)備)作為固定資產(chǎn)于7月22日為甲欠銀行的貸款提供抵押擔(dān)保，并辦理抵押登記手續(xù)。抵押擔(dān)保的債權(quán)期限2年。

為及時(shí)籌集所需的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金，9月20日甲公司又將該部分用于抵押的設(shè)備以900萬(wàn)元的價(jià)款轉(zhuǎn)讓給丙公司，該轉(zhuǎn)讓合同簽定時(shí)甲忘了通知銀行，也未將轉(zhuǎn)讓的設(shè)備已用于抵押的情況告訴丙。

同時(shí)，甲在承諾的付款期滿后，未能向乙支付所欠的款項(xiàng)，乙要求A、B兩位擔(dān)保人代為償還。A認(rèn)為合同中未注明保證的方式，屬于一般保證。拒絕承擔(dān)保證責(zé)任；B認(rèn)為保證人為兩人，各自應(yīng)承擔(dān)一半的保證責(zé)任，故只同意代甲償還400萬(wàn)元債務(wù)。

乙還調(diào)查了解到甲公司的以下情況：

(1)甲公司是由C、D、E三位股東共同出資設(shè)立的有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本共60萬(wàn)元。

其中C以實(shí)物協(xié)議作價(jià)30萬(wàn)元出資，但其實(shí)物價(jià)值從有10萬(wàn)元，D、E均以貨幣15萬(wàn)元出資。

(2)甲公司不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)執(zhí)行董事。C為執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，D為財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人兼監(jiān)事。

(3)對(duì)甲公司將其用于抵押的設(shè)備在抵押期內(nèi)又轉(zhuǎn)讓的事情，E股東也認(rèn)為不妥。E準(zhǔn)備提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)討論解聘C的職務(wù)，但又怕提議不合法。

(4)C另外還私自將公司的部分資產(chǎn)為其親友貸款作抵押，給甲公司造成損失4萬(wàn)元。

要求：根據(jù)以上資料分析回答以下問(wèn)題

l、甲將購(gòu)入后尚未付款的設(shè)備用于銀行貸款抵押擔(dān)保是否合法?

2、在設(shè)備抵押擔(dān)保期間，甲又與丙簽定的抵押品轉(zhuǎn)讓合同是否有效?

3、A、B的理由是否成立?

4、甲公司成立時(shí)，哪些方面不符合公司法規(guī)定?應(yīng)如何處理?

5、E若提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)是否合法?對(duì)因C的行為給公司造成的資產(chǎn)損失應(yīng)如何處理?